當(dāng)老舊的法律規(guī)則面對不安分的云

隨著云計算技術(shù)、商業(yè)模式及服務(wù)模式的發(fā)展和應(yīng)用普遍化，我們對于云計算的認(rèn)識也逐漸清晰，云計算從本質(zhì)來說是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展到一定階段后理念的創(chuàng)新，其表現(xiàn)出來就是分布式計算虛擬化服務(wù)，用戶可以從一個統(tǒng)一的界面獲得相關(guān)的服務(wù)，但其后面涉及到如何整合、管理、調(diào)配分布在網(wǎng)絡(luò)各處的計算資源。正如有學(xué)者認(rèn)為，云計算概念主要是互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式或理念的創(chuàng)新，其本身并未涉及多少硬件技術(shù)的創(chuàng)新，也未產(chǎn)生多少新產(chǎn)品。盡管如此，如何將軟硬件資源整合起來為用戶提供服務(wù)，也產(chǎn)生了很多云計算專利，也正是由于這樣的產(chǎn)生背景，云計算專利多為方法專利，而且大部分為多方實施的方法專利。

技術(shù)理念的創(chuàng)新，進而帶來商業(yè)模式及服務(wù)模式的創(chuàng)新，其影響不僅僅體現(xiàn)在專利上，版權(quán)、商業(yè)秘密以及數(shù)據(jù)安全也是受到強烈沖擊的重災(zāi)區(qū)。作為上層建筑的法律，其規(guī)定總是落后于技術(shù)、商業(yè)模式和服務(wù)模式的發(fā)展，這倒是常態(tài)。但是老舊的法律制度如何去回應(yīng)新技術(shù)的發(fā)展，這也是必須解決的現(xiàn)實問題。

雖然云計算從網(wǎng)絡(luò)技術(shù)中萌芽長成，但其本身在技術(shù)應(yīng)用層面具有較強的創(chuàng)新性，用現(xiàn)行的法律規(guī)定去規(guī)制和保護云計算，就如同刻舟求劍，更像是站在地上用一個固有的模具，去套天上變化莫測的云團，面對這不安分的云，這規(guī)制結(jié)果總是模糊不清或是差強人意。也正是如此，如今涉及到云計算專利的糾紛多以和解告終，又或相似的案情往往得到不同的判決結(jié)果。

傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)保護法律剛剛完善，此刻又得重新面對日新月異的“云”的挑戰(zhàn)。對于云計算而言，云計算的業(yè)務(wù)模式對法律保護規(guī)則能否適用、是否奏效影響密切。如最容易感知到的，公有云、私有云和混合云對于數(shù)據(jù)信息安全的不同影響，進而涉及到商業(yè)秘密的構(gòu)成認(rèn)定及保護。而從服務(wù)模式看，基礎(chǔ)架構(gòu)即服務(wù)、平臺即服務(wù)和軟件即服務(wù)的各種服務(wù)模式、云提供商與用戶及最終用戶之間的關(guān)系，也對所涉的專利、版權(quán)、商業(yè)秘密、信息安全等保護中關(guān)鍵的法律要素產(chǎn)生影響，都需要重新界定。云計算中分布式計算特征帶來的地域管轄及適用法律的問題更是對大部分的涉云案件都有實際的影響。

考察現(xiàn)實，我們發(fā)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護的難題已經(jīng)在涉及云計算的相關(guān)案例中充分體現(xiàn)了。美國、歐洲和中國都是云計算技術(shù)和商業(yè)應(yīng)用的核心區(qū)域。美國司法界對云計算專利侵權(quán)，就從機械地適用原有的直接侵權(quán)認(rèn)定規(guī)則認(rèn)為不存在直接侵權(quán)人，從而判定云計算服務(wù)商不構(gòu)成引誘侵權(quán)，再發(fā)展到對侵權(quán)構(gòu)成要件重新解釋，并在此基礎(chǔ)上重新界定引誘侵權(quán)的構(gòu)成要件，從而發(fā)展出有利于云計算專利權(quán)人的侵權(quán)判定規(guī)則，這本身就反映了司法界對云計算蓬勃發(fā)展的回應(yīng)及支持云計算創(chuàng)新和發(fā)展的司法政策考量。

相信隨著云計算的應(yīng)用和產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，拋給司法的難題將會越來越多，也會越來越復(fù)雜。不過云計算還是基于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的技術(shù)、商業(yè)模式的創(chuàng)新，雖然其對人們生活及商業(yè)的影響很大，但是其理念并沒有突破網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。因此，也可以大膽地設(shè)想，如能打破僵化的法律思維，現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律制度以其本有的寬容性及加上司法實踐中的政策考量、司法彈性似乎就可以解決由其帶來的問題。但這將是一個難于預(yù)測的長期主題，糾紛的解決方式及結(jié)果也都將體現(xiàn)各方利益團體的智慧和力量，因此，讓我們拭目以待，看看透著各方利益團體的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則如何來化解這不安分的云所提出的挑戰(zhàn)。