對(duì)癥下藥，阻斷非常利益鏈

傅子恒

所謂“體外公司”對(duì)母體公司利益?zhèn)Φ膯栴}，其根源與實(shí)質(zhì)是母體公司內(nèi)部的部分利益相關(guān)人（個(gè)人與小集團(tuán)），為追求更大的自身私利而侵害公司其他利益相關(guān)人（其他股東、公司員工等）的問題。這種施加侵害行為的內(nèi)部“利益相關(guān)人”，通常是公司的重要股東（個(gè)人與群體）、高級(jí)管理人員、技術(shù)骨干等核心人員。如果沒有這種內(nèi)部人的主動(dòng)施為與勾結(jié)，也就很難存在這種“體外公司”侵害母體公司利益的行為，這是認(rèn)識(shí)這一問題的本質(zhì)與關(guān)鍵。

就利益流向而言，“體外公司”對(duì)母體公司的侵害，從表象來看，“體內(nèi)”與“體外”公司是兩個(gè)基本的利益對(duì)立體。而在母體公司內(nèi)部，不同類別的利益主體又常常表現(xiàn)出利益的不一致性，這種不一致涉及公司組織契約關(guān)系中的對(duì)立統(tǒng)一關(guān)系。比如所有者之間大股東與中小股東、流通股股東與非流通股股東的利益對(duì)立統(tǒng)一，公司所有者與高級(jí)管理者之間委托-代理關(guān)系中的對(duì)立統(tǒng)一，股東、管理者與普通員工之間的對(duì)立統(tǒng)一，等等。

要杜絕與治理“體外公司”侵害母體公司利益的行為，就需要找出“體內(nèi)公司”內(nèi)部獲益的利益相關(guān)人，從主觀動(dòng)機(jī)與客觀條件兩個(gè)方面，阻斷其與內(nèi)外部的非正常利益關(guān)系鏈條，這是治理這一問題的關(guān)鍵。解決的途徑應(yīng)該是從優(yōu)化公司治理機(jī)制、規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)行為、強(qiáng)化內(nèi)外部監(jiān)管等多方面進(jìn)行綜合施治。

首先在公司治理方面，需要完善與強(qiáng)化相應(yīng)的激勵(lì)與約束監(jiān)督機(jī)制。從主觀動(dòng)機(jī)角度考察，我們需要分析，母公司內(nèi)部的部分利益相關(guān)人作為公司股東或者員工，維護(hù)本公司利益才是維護(hù)自身利益的根本，為什么不安心做好企業(yè)而存在向外轉(zhuǎn)移利益的動(dòng)機(jī)？是不是因?yàn)楣緝?nèi)部人無法充分分享公司業(yè)績(jī)成長(zhǎng)，才產(chǎn)生向外部輸送利益進(jìn)行謀利的動(dòng)機(jī)？如果存在這一問題，則需要進(jìn)行機(jī)制的優(yōu)化設(shè)計(jì)，將內(nèi)部人利益更緊密、更有效地與公司自身發(fā)展與成長(zhǎng)綁定，讓公司內(nèi)部人能夠分享公司成長(zhǎng)的成果。

當(dāng)然，緣于不同類別利益相關(guān)者的利益不一致性以及人性的貪婪，即便個(gè)人利益與公司發(fā)展一致，一些人也可能會(huì)因?yàn)楦蟮耐獠坷嬲T惑引而產(chǎn)生向外輸送利益圖謀更大私利的動(dòng)機(jī)?，F(xiàn)實(shí)中，多有大股東對(duì)母體公司進(jìn)行利益侵害的行為，此時(shí)就需要完善與強(qiáng)化相應(yīng)的約束機(jī)制，包括建立與切實(shí)履行董事會(huì)決策機(jī)制，有效發(fā)揮監(jiān)事會(huì)以及獨(dú)立董事的監(jiān)督作用，發(fā)揮內(nèi)部審計(jì)、稽核等職能部門的監(jiān)督作用，對(duì)公司管理者進(jìn)行約束以防范受托人道德風(fēng)險(xiǎn)等。在外部，需要有效發(fā)揮會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)以及工商、稅務(wù)、國(guó)資等政府相關(guān)監(jiān)管部門的監(jiān)督作用，及時(shí)發(fā)現(xiàn)與制止這種利益侵害行為（侵害行為的實(shí)施從主觀動(dòng)機(jī)產(chǎn)生到真實(shí)發(fā)生是需要有一系列的客觀條件的，這些客觀條件的存在本身就說明約束監(jiān)管力度不夠）。

其次，應(yīng)當(dāng)規(guī)范公司具體的經(jīng)營(yíng)行為。就形式而言，母體公司對(duì)“體外公司”的利益輸送行為，通常是通過二者之間的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行的，因此規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)行為、尤其是關(guān)聯(lián)交易行為，是發(fā)現(xiàn)、約束與杜絕這一利益侵害行為的直接途徑。對(duì)于公司之間的關(guān)聯(lián)交易行為，目前已經(jīng)有大量的法律法規(guī)依據(jù)可以援引。

最后，強(qiáng)化監(jiān)管應(yīng)當(dāng)與嚴(yán)厲處罰相結(jié)合。這種處罰應(yīng)當(dāng)包括對(duì)內(nèi)部實(shí)施利益侵害行為責(zé)任人的處罰，也包括對(duì)監(jiān)管不力的相關(guān)責(zé)任人如公司內(nèi)部監(jiān)管機(jī)構(gòu)的責(zé)任人、外部的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估公司、律師事務(wù)所、投行保薦人與盡職調(diào)查責(zé)任人等的處罰，以及政府的相關(guān)監(jiān)管部門監(jiān)管不力的處罰，等等。嚴(yán)加處罰才能對(duì)“體外公司”侵害母體公司這種行為保持威懾，最終杜絕此類事件發(fā)生。而實(shí)際上，只要認(rèn)識(shí)到位，優(yōu)化機(jī)制，最主要的是相關(guān)部門切實(shí)履行好各自的監(jiān)管職責(zé)，在現(xiàn)行的法律、法規(guī)框架之內(nèi)，嚴(yán)控與杜絕此類事件的發(fā)生，其實(shí)是并不存在太多困難的。