公司股權轉讓的探索

胡興春

權轉讓在公司經(jīng)營活動中，是時常發(fā)生的資產(chǎn)資源流動的形式。本文依據(jù)《中華人民共和國公司法》對公司股權轉讓的相關規(guī)定，擬結合本人多年來公司股權轉讓的探索和實踐，剖析股權轉讓過程中各種疑難問題，期望能對公司股權轉讓在實際操作過程中有所啟迪。

股東之間可以相互轉讓其全部或者部分出資。股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。

因此，股權轉讓是公司的股東依照一定的程序將自己的股權轉讓與其他股東或股東以外投資者的行為。股權轉讓是一種法律性極強的市場行為；它能夠為股東提供退出公司的機制，有利于提高公司的內在資產(chǎn)質量和管理層級，促進公司可持續(xù)性發(fā)展。同時又能最大限度地體現(xiàn)資產(chǎn)的價值，優(yōu)化公司資產(chǎn)的基礎上更有助于資產(chǎn)的合理配置。

鑒于公司合資期限屆滿，擬通過股權轉讓的方式，既獲得了股權轉讓后的資產(chǎn)權益，又達到終止雙方的合資。從目前了解到的該公司房屋使用權、人員安置等現(xiàn)實狀況來看，可以就其合資公司股權轉讓的具體操作做出如下的部署。

一、股權轉讓中的資產(chǎn)清理、評估和準備事項

（一）股權轉讓前首先應當對合資公司的資產(chǎn)進行必要的清理，確定一個基準日，通過審計、評估確認其資產(chǎn)狀況，以便確定轉讓價格和轉讓價款，為股權轉讓打下基礎。

（二）合資公司注冊資本為人民幣120萬元，本公司在合資公司的出資占注冊資本的55%，其中“鳳凰”商標許可使用費和技術作價人民幣240000元；設備作價人民幣33000元；現(xiàn)金人民幣387000元。在資產(chǎn)清理過程中，我們要注意到本公司出資是否確實全部到位，或者賬面上是否作了合法有效的記載，以免股東在退出合資公司后，債權人對其原公司債務的追索。

（三）為了有效地保護我司的無形資產(chǎn)，應當在合資公司營業(yè)期限延長的一年中，適時地去除合資公司名稱中的“鳳凰”字號，并及時地辦理企業(yè)名稱的工商變更登記。（若不進行股權轉讓的，則辦理企業(yè)法人的工商注銷登記）

（四）如進行股權轉讓，合資公司的人員的安置和債權、債務則由股權受讓后的股東承接。房屋使用權可以作價變現(xiàn)，也可在確認權利的前提下，按當?shù)胤课葑赓U作價支付租賃費予以解決。建議在2009年內完成股權轉讓，辦理好交割手續(xù)，以及企業(yè)名稱的變更登記手續(xù)。

二、股權轉讓中工商變更登記事項

辦理股權轉讓工商變更登記，根據(jù)合資公司工商留檔資料和有關公司股東會決議審核或起草下列文件：股權轉讓協(xié)議、老股東會決議、新股東會決議、公司章程修正案或新的公司章程。具體操作說明如下：

（一）股權轉讓協(xié)議主要是股權轉讓雙方對股權轉讓份額、轉讓價格、轉讓價款、交割日期、公司債權債務的承擔等做出約定的書面法律文件，該文件十分重要，內容要求比較詳盡。另外，如果轉讓的是具有國有股成份的，需要提供上海市產(chǎn)權交易所的產(chǎn)權交易合同和產(chǎn)權交割單情況，除此之外，還要提供政府部門同意股權轉讓的批準文件。

（二）老股東會決議，主要內容包括公司所有股東同意股權轉讓的決議、其他股東在同等條件下放棄優(yōu)先購買權的決議等。

（三）新股東會決議，主要內容包括新的全體股東對公司管理人員，包括董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任免決議，公司法定代表人變更的，還需對法定代表人任免作出決議，對公司章程的修改決議等。

（四）公司章程修正案或新的公司章程，公司股權轉讓，公司股東也必然發(fā)生變更，因此公司新的全體股東將對公司原有章程進行修改。

上述法律文件全部準備好后，需填寫工商登記部門提供的空白企業(yè)法人變更登記申請書，按照工商變更登記要求，全部材料準備好后，即可向工商登記部門提出申請，工商登記部門受理后，正常情況下，五個工作日內即可核發(fā)公司新的營業(yè)執(zhí)照。

三、股權轉讓中應注意的事項

（一）防范轉讓風險 約定定金罰則

1、在起草有關股權轉讓的文件前，應到公司注冊地所在的工商登記部門查閱并復印一下公司的工商登記歷史資料，因為要起草的有關文件都必須和工商登記部門存檔的資料保持前后銜接一致。

2、簽訂股權轉讓協(xié)議是股權轉讓中最重要的環(huán)節(jié)，必須明確轉讓方與受讓方之間的權利和義務，例如股權轉讓份額、轉讓價格、轉讓價款、交割日期、公司債權債務的承擔等。

3、受讓方在交易過程中可能不履行或不完全履行支付股權轉讓對價的義務，為了防范受讓方不履行支付股權轉讓的對價風險，股權轉讓合同應明確約定定金罰則或違約賠償?shù)姆秶⒂嬎惴椒?，轉讓方可要求受讓方做出保證或提供擔保。

（二）股權轉讓完畢 及時變更登記

1、股權轉讓后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東的姓名或名稱、住所及其出資額的記載。老股東就此從法律意義上正式退出合資公司。

2、有限責任公司變更股東的，應當自股東發(fā)生變動之日起30日內至工商登記部門申請變更登記。

四、公司股權轉讓中的應依據(jù)的相關法律規(guī)定

（一）《公司法》就股權轉讓在實體上的規(guī)定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（二）《公司法》就股權轉讓在程序上的規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。

依照《公司法》第七十二條 、第七十三條轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

《公司法》第七十五條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條 件的；（二）公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

五、股權轉讓的完成和法律效力

《上海市高級人民法院關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》規(guī)定：股權轉讓合同的成立和效力應當依照《合同法》的相關規(guī)定認定。

工商登記只是股權變更的公示方式，不作為股權轉讓合同成立和生效的要件。

股權轉讓的完成和法律效力首先應當適用《合同法》的有關規(guī)定加以判斷，雙方當事人在股權轉讓合同上簽字或蓋章時即告成立。股權轉讓合同自成立時起即發(fā)生法律效力，雙方即受合同的約束，應當依法履行合同所確定的義務，享受依照合同應當取得的權利，股權轉讓合同的效力與是否辦理股東身份變更手續(xù)、是否完成股東名冊或工商登記變更記載無關。

公司股東名冊的變更登記為設權性登記，標志受讓人取得公司的股東資格。股權轉讓合同的標的是股權，而股權是股東對公司的權利。轉讓合同成立后，僅在轉讓人與受讓人之間生效，受讓人向轉讓人支付價款并不能當然取得公司股東的資格，受讓人能否取得股東資格取決于公司及其他股東的態(tài)度。經(jīng)公司股東名冊確認了股東身份，受讓人在公司內部取得了股東資格，在股權轉讓合同當事人之間、股東之間、股東與公司之間發(fā)生股權爭議時，以股東名冊的登記確認股東資格。

工商變更登記是宣示性登記，是受讓人取得股東資格的公示行為。根據(jù)《公司法》第六條、第七條及《公司登記管理條例》第三十五條的規(guī)定，有限責任公司的股東姓名或名稱、出資數(shù)額及出資比例屬于工商登記事項，公司變更登記事項，應當向原公司登記機關申請變更登記，有限責任公司股東轉讓股權的，應當自轉讓股權之日起三十日內申請變更登記，并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。公司將其確認的股東依照《公司登記管理條例》的規(guī)定到工商管理部門辦理完成股東變更登記后，才取得對抗第三人的法律效果。

綜上所述，公司股權轉讓，要把握股權轉讓不同階段不同層面的法律問題。從資產(chǎn)清理、審計評估、國有股權轉讓報批、掛牌交割、工商變更登記均要依法合規(guī)的運作，確保國有資產(chǎn)的保值增值，確實使股權受讓后的公司經(jīng)營持續(xù)健康地發(fā)展。

（作者系金山開發(fā)建設股份有限公司）