現(xiàn)行婚姻法律規(guī)范對(duì)滇越邊民通婚的規(guī)制效果及其反思

華袁媛

（文山學(xué)院 科技處，云南 文山 663000 ）

中國(guó)與越南山水相連，其中滇越邊境線長(zhǎng)1399公里，文山州和紅河州共有15個(gè)縣與越南接壤，史上就有互市通婚的習(xí)俗并沿襲至今。除上世紀(jì)70年代末到80年代初兩國(guó)交戰(zhàn)時(shí)期以外，邊民之間一直頻繁通婚。隨著中越邊境的開放，人口、物資和信息流動(dòng)加速，邊境線兩邊的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r和生活水平差距越來越大，跨境通婚更加普遍和頻繁。在目前的跨境婚姻中，絕大多數(shù)都是越南女子嫁入中國(guó)，其中絕大多數(shù)沒有辦理合法的結(jié)婚手續(xù)，處于“非法”狀態(tài)。據(jù)調(diào)查，目前在文山州，與邊民非法通婚的越南籍人共有2152人，全部為女性，滯留時(shí)間最長(zhǎng)的已達(dá)20年之久①。邊境縣麻栗坡縣截止2010年9月20日，共有“三非”（非法入境、非法居留、非法謀職）外國(guó)人1153人滯留，其中非法通婚入境的越南婦女1142人，并帶子女11人來華，即所有“三非”人員都是因非法通婚而入境并滯留。（數(shù)據(jù)來源：麻栗坡縣全國(guó)第六次人口普查辦公室）截止2010年11月，紅河州共有邊民通婚1079對(duì)，未辦理婚姻登記的1069對(duì)。（數(shù)據(jù)來源：紅河州民政局）邊民非法通婚，成為邊境地區(qū)大量“三非”人員滯留的主要原因，并由此引發(fā)了一系列的問題：

第一，不利于邊境地區(qū)的穩(wěn)定和和諧發(fā)展。大量“嫁入”中國(guó)的“三非”越南女性給邊境的治安管理、計(jì)劃生育、邊防安全等帶來了不利影響。邊防部門為了保障邊境線的安全穩(wěn)定，每年都要采取遣返“三非”人員的行動(dòng)，然而，這一做法耗費(fèi)大量人力、財(cái)力、物力，卻收效甚微。并且，對(duì)于法律意識(shí)和國(guó)防意識(shí)都較弱的中國(guó)邊民來說，邊防部門強(qiáng)制遣返的做法被他們認(rèn)為是拆散家庭，特別是那些已經(jīng)生育了孩子的家庭，強(qiáng)制遣返后撫育孩子的責(zé)任將無人承擔(dān)。所以，這種遣返的做法引起了我國(guó)邊民的反對(duì)和抵觸，非常不利于邊境地區(qū)和諧安寧社會(huì)環(huán)境的建設(shè)。

第二，不利于邊境跨國(guó)通婚家庭的生產(chǎn)和生活。非法通婚的越南婦女在中國(guó)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織中無權(quán)享有相關(guān)經(jīng)濟(jì)權(quán)益，如土地承包權(quán)、林權(quán)等，限制了她們?nèi)谌氘?dāng)?shù)厣鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活；因?yàn)闆]有合法的身份證明，她們也難以通過外出打工、經(jīng)商等方式增加經(jīng)濟(jì)收入；無權(quán)享有我國(guó)的低保、醫(yī)療保險(xiǎn)等社會(huì)保障，影響了邊境地區(qū)的總體發(fā)展。

第三，跨境婚姻的混亂局面會(huì)造成違法甚至犯罪行為的發(fā)生。當(dāng)前不合理的跨國(guó)婚姻登記和管理制度增加了處于邊境貧困偏遠(yuǎn)地區(qū)邊民履行相關(guān)法律手續(xù)的難度和成本，多數(shù)家庭久拖不辦。由此帶來的最突出的問題是，這部分女性人群處于不安全流動(dòng)之中，買賣婚姻、被迫從事性服務(wù)等違法犯罪事件多次被新聞媒體報(bào)道，更有不法分子利用邊境跨境婚姻管理的混亂，從事拐賣人口、婚姻詐騙等犯罪行為。

可以說，邊民通婚問題，已經(jīng)成為中越邊境上一個(gè)必須正視和采取有效措施加以管控的問題，但是實(shí)際的情況卻是無論在法律制度還是在行政管理上，目前都沒有實(shí)現(xiàn)有效的規(guī)制。法律規(guī)范是實(shí)施管理的依據(jù)，行政管理則是實(shí)現(xiàn)立法目標(biāo)的必經(jīng)途徑，法律的規(guī)制和行政管理的規(guī)制，是同一個(gè)問題的兩個(gè)層面，滇越邊民通婚的消極影響所帶來的巨大挑戰(zhàn)，需要法律和行政管理來共同構(gòu)建有效的應(yīng)對(duì)體系。本文從法律和行政管理兩個(gè)方面來分析目前對(duì)邊民通婚問題的規(guī)制現(xiàn)狀和效果，在反思管理制度缺陷的基礎(chǔ)上，結(jié)合滇越邊境地區(qū)的實(shí)際提出構(gòu)建有效管理體系的建議。

一、現(xiàn)行婚姻法律規(guī)范對(duì)邊民通婚問題的規(guī)制

與邊民通婚問題的嚴(yán)重狀況相比，目前對(duì)滇越邊民通婚的法律制度規(guī)制相當(dāng)欠缺，其對(duì)實(shí)踐問題的反應(yīng)速度也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足需要。目前，規(guī)范邊民通婚問題的法律規(guī)范體系主要是：《中華人民共和國(guó)婚姻法》（1981年1月1日起施行）、《婚姻登記條例》（2003年10月1日起施行）②、《婚姻登記工作暫行規(guī)范》（2003年10月1日起施行）③、《中國(guó)與毗鄰國(guó)邊民婚姻登記管理試行辦法》（1995年2月17日施行）④。從法律效力層級(jí)來說，《中華人民共和國(guó)婚姻法》在其中法律效力最高，是制定其他三份法律規(guī)范的依據(jù)，《婚姻登記條例》在性質(zhì)上是國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)，《婚姻登記工作暫行規(guī)范》和《中國(guó)與毗鄰國(guó)邊民婚姻登記管理試行辦法》則是民政部制定的部門規(guī)章。

（一）相關(guān)婚姻法律規(guī)范的內(nèi)容

《中華人民共和國(guó)婚姻法》（以下稱《婚姻法》）是專門調(diào)整我國(guó)婚姻家庭領(lǐng)域社會(huì)關(guān)系的法律，規(guī)定了我國(guó)婚姻家庭制度的基本原則和婚姻與家庭關(guān)系的基本制度。其中并沒有特別針對(duì)邊民通婚或涉外婚姻問題作具體規(guī)范，只是在第五十條規(guī)定了民族自治地方有制定變通規(guī)定的權(quán)力，這為民族自治地方應(yīng)對(duì)本地區(qū)特殊情況提供了立法的依據(jù)。

《婚姻登記條例》（以下稱《登記條例》）是為保障《婚姻法》的有效實(shí)施，規(guī)范婚姻登記過程而出臺(tái)的行政法規(guī)。其中涉及涉外婚姻的規(guī)范內(nèi)容有：第二條第二款規(guī)定省、自治區(qū)、直轄市的人民政府民政部門或者其確定的機(jī)關(guān)為涉外婚姻登記機(jī)關(guān)；第五條第四款規(guī)定辦理結(jié)婚登記的外國(guó)人應(yīng)當(dāng)出具的證明材料，包括：有效護(hù)照或者其他有效的國(guó)際旅行證件；經(jīng)過法定程序認(rèn)證的無配偶證明。

《婚姻登記工作暫行規(guī)范》（以下稱《登記規(guī)范》）是為加強(qiáng)婚姻登記規(guī)范化管理，指導(dǎo)各級(jí)民政部門和婚姻登記機(jī)關(guān)的日常工作而制定的規(guī)范。其中涉及涉外婚姻的內(nèi)容有：第五條第一款第二項(xiàng)規(guī)定涉外婚姻登記的機(jī)關(guān)是我國(guó)公民一方住所地的省級(jí)人民政府民政部門；第二十八條規(guī)定涉外婚姻登記應(yīng)當(dāng)提供的證明材料，與《登記條例》的規(guī)定一致，只是補(bǔ)充規(guī)定了如果該外國(guó)人所在國(guó)與中國(guó)無外交關(guān)系，則該國(guó)所出具的無配偶證明需要經(jīng)過法定的第三國(guó)認(rèn)證。

《中國(guó)與毗鄰國(guó)邊民婚姻登記管理試行辦法》（以下稱《登記辦法》）是為規(guī)范邊民⑤通婚而制定的特別規(guī)范，對(duì)邊民通婚的條件及程序作了明確具體的規(guī)定，其全文都是對(duì)邊民通婚問題的規(guī)制，在此重點(diǎn)選取其與上列規(guī)范相差異處做介紹和分析，主要有：第五條規(guī)定的婚姻登記管理機(jī)關(guān)，不是《登記條例》和《登記規(guī)范》中所規(guī)定的省級(jí)人民政府民政部門，而是中國(guó)邊境縣（市、區(qū)）的民政部門；第六條規(guī)定的申請(qǐng)結(jié)婚登記的證明材料也與《登記條例》和《登記規(guī)范》不同，邊民登記可以持護(hù)照，也可以用合法的邊境通行證替代；此外，邊民還需出具其本國(guó)有效居民身份證件、其本國(guó)邊境縣政府機(jī)關(guān)出具的婚姻狀況證明（需經(jīng)公證）、其本國(guó)同意與中國(guó)邊民結(jié)婚的同意書和中國(guó)邊境縣醫(yī)院提供的健康檢查證明?！兜怯涋k法》是對(duì)邊民通婚登記最直接的規(guī)制，該法明確了非法入境的越南邊民不予結(jié)婚登記。

（二）對(duì)現(xiàn)行婚姻法律規(guī)范的分析與反思

以上法律規(guī)范在全國(guó)范圍內(nèi)（特別行政區(qū)除外）普遍施行，都是規(guī)制邊民通婚問題的依據(jù)。其中特別為規(guī)制邊民通婚問題而制定的《登記辦法》，受到法學(xué)界與實(shí)務(wù)界的一致關(guān)注，大量關(guān)于邊民通婚問題的文章都以該辦法作為論述的依據(jù)⑥。但是，該法律規(guī)范自身存在著一些需要理清的矛盾和問題，其中最主要的就是該規(guī)范與《登記條例》和《登記規(guī)范》就相同問題做出的不同規(guī)定在實(shí)踐中應(yīng)該如何處理，主要是兩個(gè)方面：第一，對(duì)婚姻登記辦理機(jī)關(guān)的規(guī)定?！兜怯洍l例》規(guī)定的是省級(jí)人民政府民政部門或者其確定的機(jī)關(guān)，《登記規(guī)范》的規(guī)定與該條例一致，但是《登記辦法》規(guī)定的是中國(guó)邊境縣（市、區(qū)）民政部門，將《登記條例》中賦予省、自治區(qū)、直轄市政府民政部門的職責(zé)，直接下放到了邊境縣的民政部門。第二，對(duì)辦理婚姻登記所需證明文件的要求。根據(jù)《登記條例》的規(guī)定，涉外婚姻登記中，外國(guó)人應(yīng)當(dāng)出具的證明材料僅為有效護(hù)照或國(guó)際旅行證件和無配偶證明（經(jīng)公證）兩種，而根據(jù)《登記辦法》的規(guī)定，邊民通婚的，外國(guó)人一方需要提供的證明材料除了有效護(hù)照（或代替護(hù)照使用的邊民通行證）和無配偶證明外，還需要提供本國(guó)合法身份證明和本國(guó)同意與中國(guó)邊民結(jié)婚的證明。此外，還要到中國(guó)邊境縣的醫(yī)院進(jìn)行體檢，獲得健康證明。邊民申請(qǐng)結(jié)婚登記需要提供的證明文件似乎要更復(fù)雜些。上文提及的學(xué)者文章采取的都是適用《登記辦法》的立場(chǎng)，然而相關(guān)管理部門實(shí)踐中的做法卻不盡然。筆者調(diào)查了解到的情況是，邊境縣的民政部門并不辦理邊民結(jié)婚登記，縣民政局工作人員稱要到省民政廳辦理，而民政廳的發(fā)文顯示，辦理的機(jī)關(guān)應(yīng)該是地州市的民政部門⑦。民政廳的該文件明顯依據(jù)的是《登記條例》第二條第二款的規(guī)定，而不是《登記辦法》的規(guī)定。

依據(jù)《立法法》“上位法優(yōu)于下位法”的原則，法律的效力高于國(guó)務(wù)院行政法規(guī)，所以《登記條例》的法律效力低于《婚姻法》；國(guó)務(wù)院行政法規(guī)的效力高于部門規(guī)章，所以，《登記條例》的效力高于《暫行規(guī)范》和《登記辦法》；《暫行規(guī)范》和《登記辦法》同屬于民政部部門規(guī)章，在法律體系的效力層級(jí)上是同等的。所以，效力層級(jí)依次是《婚姻法》——《登記條例》——《暫行規(guī)范》/《登記辦法》。再根據(jù)《立法法》第八十三條，同一機(jī)關(guān)制定的法律規(guī)范“特別法優(yōu)于普通法，新法優(yōu)于舊法”的原則，《暫行規(guī)范》和《登記辦法》都是由民政部制定，《登記辦法》屬于特別法，依“特別法優(yōu)先”原則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用，但是《暫行規(guī)范》于2003年10月1日實(shí)施，而《登記辦法》1995年2月17日即已開始實(shí)施，依照“新法優(yōu)于舊法”的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《暫行規(guī)范》。那么，作為“舊法”同時(shí)又是特別法的《登記辦法》究竟可否優(yōu)先適用仍然存疑。再由《立法法》第八十六條規(guī)定，同一個(gè)機(jī)關(guān)制定的（規(guī)章）新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)由制定機(jī)關(guān)裁決，也就是說，《登記辦法》究竟是否優(yōu)先適用，要由民政部來裁決，就筆者掌握的情況看，民政部到目前為止并沒有就此狀況作出明確裁決。根據(jù)筆者調(diào)查的結(jié)果，實(shí)際的做法是需提供的證明文件適用了《登記辦法》的規(guī)定，而登記機(jī)關(guān)的規(guī)定則適用了《登記條例》，學(xué)界對(duì)跨境通婚問題的研究，則多數(shù)是以《登記辦法》為依據(jù)，這一法律適用上的混亂至今沒有引起足夠的重視。對(duì)法律規(guī)范體系的分析，是完善對(duì)滇越邊民通婚問題規(guī)制的必要基礎(chǔ)，不厘清對(duì)該問題做出規(guī)制所應(yīng)當(dāng)遵循的法律規(guī)范，勢(shì)必帶來實(shí)際管理過程中的混亂，從長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展來看，也是不允許的。當(dāng)然，因?yàn)榈乩憝h(huán)境、經(jīng)濟(jì)因素、意識(shí)等方面的影響，大多數(shù)的跨境通婚邊民并沒有積極實(shí)施婚姻登記，因此管理規(guī)范中的沖突問題還沒有充分暴露其嚴(yán)重后果。但是隨著邊民通婚問題規(guī)制乏力導(dǎo)致的消極影響日盛，對(duì)這一問題的法律規(guī)制勢(shì)在必行，若沒有高水平的立法作為依據(jù)，問題的解決將成為無本之木、無源之水。

二、現(xiàn)行婚姻法律規(guī)范對(duì)滇越邊民通婚問題的規(guī)制效果

在實(shí)踐中，現(xiàn)行婚姻法律規(guī)范體系沒有能夠完成規(guī)制邊民通婚關(guān)系的任務(wù)，導(dǎo)致邊境地區(qū)存在并繼續(xù)產(chǎn)生著大量的非法事實(shí)婚姻，使得本應(yīng)該通過婚姻法律規(guī)制得以確定的婚姻家庭關(guān)系，處在一種不穩(wěn)定狀態(tài)中。家庭是社會(huì)的基本細(xì)胞，婚姻關(guān)系是家庭關(guān)系的紐帶和核心，婚姻家庭關(guān)系如果處于非法與不穩(wěn)定的狀態(tài)，勢(shì)必影響到社會(huì)的穩(wěn)定和和諧。滇越邊境地區(qū)相關(guān)管理部門遭遇的一些現(xiàn)實(shí)困難，其根源就在于現(xiàn)行婚姻法律規(guī)范規(guī)制的不力。

（一）規(guī)制不力的兩個(gè)例證

1.“三非”人員問題

紅河州自1994年以來，每一年都在搞清遣“三非”人員行動(dòng)，投入大量人力、物力、財(cái)力，但效果不佳，甚至還引起我國(guó)邊民的抵觸，認(rèn)為遣返越南婦女的行動(dòng)是趕走其妻子，使其孩子無人照料⑧。文山州各邊境縣也積極開展了邊境地區(qū)的“三非”人員清遣行動(dòng)（此情況是在邊境地區(qū)派出所調(diào)查所知）。根據(jù)調(diào)查情況來看，這些行動(dòng)效果甚微。筆者在邊境某村走訪時(shí)，發(fā)現(xiàn)每一村中都有大量的越南媳婦，有些人家是兄弟多人，甚至叔侄皆娶越南婦女為妻。因?yàn)榛橐龅穆?lián)系，對(duì)通婚邊民的“三非”清遣注定不可能成為長(zhǎng)效的解決辦法，往往淪為形式。所以，有些地方實(shí)際上采取了一定的寬容和變通做法。筆者在邊境某村對(duì)村民的訪談中發(fā)現(xiàn)，該村民的越南妻子（已育兩子，第二個(gè)孩子在筆者訪談時(shí)有1歲多）曾經(jīng)應(yīng)當(dāng)?shù)剡叿琅沙鏊岬囊蟮脚沙鏊M(jìn)行了拍照和登記，但是并沒有對(duì)該婦女實(shí)施遣返。筆者調(diào)查時(shí)，該越南婦女正在離家不遠(yuǎn)的茶場(chǎng)勞作。依照我國(guó)出入境管理法的規(guī)定，外國(guó)人入境必須持有相關(guān)證件，并且對(duì)居留時(shí)間有所限制。根據(jù)《云南省中越、中老邊境地區(qū)人員出入境管理規(guī)定》第十三條，邊民入境須憑本國(guó)主管機(jī)關(guān)簽發(fā)的《邊境地區(qū)出入境通行證》，并且要從雙方規(guī)定的口岸或者通道入出境。對(duì)入境停留的時(shí)間也做了規(guī)定，期限不超過一個(gè)月，超過一個(gè)月不到三個(gè)月的，要向邊境縣級(jí)公安機(jī)關(guān)或其授權(quán)的派出所申辦《入境停留許可證》；如果需停留三個(gè)月以上、一年以內(nèi)的，則要憑其有效證件向居留地縣（市）公安機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理《云南省邊境地區(qū)境外邊民臨時(shí)居留證》。實(shí)際情況是由于邊境通道眾多，邊民往來往往選擇最方便的道路，對(duì)于入境停留的期限和超期需辦理的手續(xù)也并不嚴(yán)格遵守。筆者調(diào)查中就幾次遇到越南媳婦從越南過來探親的親戚，其中一個(gè)小女孩年僅12歲，甚至連邊民通行證也沒有，這在當(dāng)?shù)匾蚜?xí)以為常，當(dāng)?shù)剡叿拦芾聿块T也沒有足夠的人手和精力對(duì)這些人員一一清查處理。不過調(diào)查中筆者獲得一個(gè)信息，筆者調(diào)查地的縣政法委，已經(jīng)委派專人（名稱是綜合治理專門干事，簡(jiǎn)稱綜治專干）對(duì)邊境一線各村寨的邊民跨境通婚狀況進(jìn)行調(diào)查和統(tǒng)計(jì)，以掌握實(shí)際狀況，這或許能夠?yàn)檎嗅槍?duì)性地解決現(xiàn)實(shí)困境提供支持。

2.對(duì)非法通婚所生子女身份的認(rèn)定

依照我國(guó)國(guó)籍法中國(guó)籍取得的血統(tǒng)主義，只要父母雙方有一方是中國(guó)人，那么其在中國(guó)所生的子女就可以具有中國(guó)國(guó)籍。調(diào)查中獲得的情況是，只要交納800元到2000元不等的罰款，孩子可以非婚生子女身份落戶，但對(duì)于數(shù)額差異的原因，并沒有明確的解釋。另外，即使孩子落戶后，父親戶口冊(cè)上的“婚姻狀況”一欄仍標(biāo)注為“未婚”。也就是說，這些非法通婚所生的子女其實(shí)等同于“私生子”身份，雖然我國(guó)法律對(duì)于私生子給予等同于婚生子女的法律保護(hù)，但是隨著這些孩子的成長(zhǎng)，在今后就學(xué)、就業(yè)的過程中，很可能因身份的特殊遭遇某些歧視。此外，當(dāng)這些孩子總有一天得知，家中撫育自己成長(zhǎng)的母親，竟然不具有“合法”的母親身份，這種超出了他們“地方性知識(shí)”（格爾茨語）的狀況，會(huì)不會(huì)導(dǎo)致他們產(chǎn)生對(duì)國(guó)家、政府的疏離感甚至是敵視態(tài)度？結(jié)合當(dāng)前學(xué)者提出的認(rèn)同淡化現(xiàn)象,對(duì)這個(gè)問題做防微杜漸的考慮和應(yīng)對(duì)實(shí)屬必要。

（二）規(guī)制不力的直接原因及其實(shí)質(zhì)

從以上兩個(gè)規(guī)制不力的例證來看，其實(shí)質(zhì)原因都是因?yàn)闆]有合法的婚姻登記。如果邊民依法辦理了合法的婚姻登記，那么這些問題都不會(huì)存在，合法的婚姻關(guān)系能夠讓入境的越南婦女享有合法的長(zhǎng)期居留權(quán)，也能夠“名正言順”地成為其子女的合法母親。這樣看來，似乎一切的困境是來自于邊民不進(jìn)行合法的婚姻登記，是其不守法行為最終導(dǎo)致了自己的不利地位。但調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的實(shí)際情況是，邊民并非抵制合法形式的婚姻，相反，走訪的所有邊民都希望能夠完成婚姻登記，使入境的越南婦女能夠取得中國(guó)身份證，以便外出打工掙錢。他們往往是因?yàn)榉N種障礙導(dǎo)致“不能”登記，一方面是因?yàn)樵侥蠇D女難以獲得登記所需的證明文件。按照《登記辦法》的規(guī)定，越南婦女要提供的證明文件有：1.本國(guó)護(hù)照或代替護(hù)照使用的經(jīng)雙方通過外交途徑確認(rèn)的邊境地區(qū)出入境證件；2，本國(guó)有效居民身份證件；3.本國(guó)邊境縣（市、區(qū)）政府機(jī)關(guān)出具的經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證的婚姻狀況證明和同意與中國(guó)邊民結(jié)婚的證明；4.中國(guó)邊境縣（市、區(qū)）指定醫(yī)院出具的婚前健康檢查證明。邊民反映，曾向越南有關(guān)方面提出過申請(qǐng)，但是越方拒絕提供相關(guān)證明，據(jù)說越南方面因?yàn)椴毁澇蛇@種跨國(guó)婚姻，因此不愿意出具相關(guān)證明。還有很大部分的邊民甚至根本不清楚究竟需要些什么證明才能辦理結(jié)婚登記。另一方面是因?yàn)檫M(jìn)行登記極不方便而且花費(fèi)太多。依照云南省的規(guī)定和實(shí)際的做法，要到州一級(jí)的民政部門才能夠辦理登記，往來花費(fèi)對(duì)于貧困的邊民們來說也是一筆不小的開銷，再加上現(xiàn)在孩子的落戶和上學(xué)并沒有因?yàn)榉欠ɑ橐龆苋魏斡绊?，?dāng)?shù)匾恍┓强缇惩ɑ榈募彝ヒ舱諛硬贿M(jìn)行結(jié)婚登記，所以困難面前邊民們選擇了放棄。

三、反思與建議

現(xiàn)行婚姻法律規(guī)范所設(shè)置的合法婚姻要件，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了邊民的負(fù)擔(dān)能力，導(dǎo)致其在跨境通婚時(shí)，只能選擇非法的事實(shí)婚姻形式，這是目前邊民通婚問題法律規(guī)制的現(xiàn)實(shí)狀況。規(guī)制邊民通婚問題的法律規(guī)范存在滯后與不適應(yīng)，這已經(jīng)成為共識(shí)。那么，究竟是什么原因?qū)е逻@一狀況呢？

（一）反思

原因應(yīng)該包括以下幾點(diǎn)：

1.婚姻法律規(guī)范立法技術(shù)的欠缺。規(guī)范同一領(lǐng)域問題的法律規(guī)范間應(yīng)該協(xié)調(diào)一致，立新法過程中也應(yīng)該對(duì)舊法進(jìn)行必要的梳理，以避免沖突，且發(fā)現(xiàn)了沖突之后，則應(yīng)當(dāng)采取法律允許的方式及時(shí)補(bǔ)救?！读⒎ǚā芬呀?jīng)為可能出現(xiàn)的規(guī)范沖突提出了解決的途徑并明確了責(zé)任機(jī)關(guān)，該矛盾的解決應(yīng)該不具備立法技術(shù)上的難題。

2.我國(guó)在制定相關(guān)管理規(guī)范的時(shí)候，對(duì)越南的情況重視不夠，對(duì)越南法律的研究也不足。作為具有涉外因素的規(guī)范，應(yīng)該對(duì)對(duì)方的法律有一個(gè)較充分的掌握，在規(guī)范制定中有意識(shí)地有所應(yīng)對(duì)，才能在今后的實(shí)施過程中做到游刃有余。

3.立法過程中，應(yīng)當(dāng)對(duì)規(guī)范所涉對(duì)象的實(shí)際狀況有真實(shí)深入的了解，不能僅憑理論的構(gòu)建和理想的模型來立法。這樣所制定的規(guī)范，在實(shí)施過程中必然因?yàn)榕c當(dāng)?shù)貙?shí)際情況的不適應(yīng)而遭遇障礙。社會(huì)研究應(yīng)該成為立法的基礎(chǔ)，尤其對(duì)于規(guī)制邊民通婚的法律規(guī)范來說，所涉地區(qū)情況差異相對(duì)較小，應(yīng)該有可能做得到“因地制宜”。

（二）建議

目前，從種種信息來看，國(guó)家已經(jīng)開始重視邊民通婚的規(guī)制問題，各級(jí)政府部門也在著手調(diào)查統(tǒng)計(jì)邊境通婚的數(shù)據(jù)信息，這預(yù)示著對(duì)現(xiàn)行規(guī)制體系的改革即將開始。當(dāng)然，這是一個(gè)艱巨復(fù)雜的工程，需要進(jìn)行大量的工作才能完成，以下幾方面的努力應(yīng)該是必需的。

1.應(yīng)當(dāng)整理我國(guó)現(xiàn)行的婚姻法律規(guī)范體系，過時(shí)的予以修訂，不足的予以補(bǔ)充，沖突的予以裁明，明確處理邊民通婚問題的法律依據(jù)。鑒于滇越邊境地區(qū)都屬于民族自治地方，因此各自治地方可在立法權(quán)限范圍內(nèi)，針對(duì)地方的特點(diǎn)謹(jǐn)慎地制定一些地方性法律文件。其法律依據(jù)可以援引憲法關(guān)于民族自治地方自治權(quán)的規(guī)定，而《婚姻法》第五十條規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡寤橐黾彝サ木唧w情況，制定變通規(guī)定?！边@也可直接引為依據(jù)。

2.婚姻法律規(guī)范體系的整理和地方性婚姻法律規(guī)范的制定，必須以扎實(shí)的基層調(diào)查作為基礎(chǔ)和依據(jù)。對(duì)滇越邊民的真實(shí)狀況有深入全面的了解，才能夠制定出針對(duì)性和可操作性強(qiáng)的規(guī)范，以減少實(shí)施過程中的阻力。

3.應(yīng)該開展對(duì)越南法的研究，明確越南法律對(duì)邊民通婚問題的態(tài)度、原則和管理理念，了解越南加入的關(guān)涉涉外通婚、邊民通婚問題的國(guó)際條約，全面掌握越南法在本領(lǐng)域的法律、規(guī)定和做法。這是我國(guó)制定相關(guān)規(guī)范的必要信息，規(guī)制邊民通婚的各類法律規(guī)范，應(yīng)該對(duì)此有所考慮和應(yīng)對(duì)。

4.要做好相關(guān)法律規(guī)范在邊民中的宣傳教育。除了政府的基層組織以外，可以利用中小學(xué)校、村委會(huì)等，開展對(duì)相關(guān)規(guī)范的宣傳，方式應(yīng)力求簡(jiǎn)明通俗。

在完善法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)滇越邊民通婚的行政管理措施，畢竟法律規(guī)范需要行政管理實(shí)踐的過程才能夠真正實(shí)現(xiàn)規(guī)制的效果，本文著重探討法律規(guī)范的完善，行政管理措施的完善將會(huì)是進(jìn)一步研究的主題。

注釋：

①此處數(shù)據(jù)來自于學(xué)者何躍在“第二屆西南論壇”（2011.昆明）會(huì)議上的報(bào)告“當(dāng)代中國(guó)西南邊疆境外流動(dòng)人口與邊疆安全”。

②《婚姻登記條例》2003年7月30日國(guó)務(wù)院第16次常務(wù)會(huì)議通過，中華人民共和國(guó)第387號(hào)國(guó)務(wù)院令公布，自2003年10月1日起施行。

③《婚姻登記工作暫行規(guī)范》民政部2003年9月25日發(fā)文，2003年10月1日與《婚姻登記條例》同日實(shí)施。

④《中國(guó)與毗鄰國(guó)邊民婚姻登記管理試行辦法》1995年2月17日民政部第1號(hào)令公布，公布之日起開始施行。

⑤《中國(guó)與毗鄰國(guó)邊民婚姻登記管理試行辦法》第二條：“邊民系指中華人民共和國(guó)與毗鄰國(guó)邊界線兩側(cè)縣（市、區(qū)）境內(nèi)有當(dāng)?shù)爻Ｗ艨诘闹腥A人民共和國(guó)公民和外國(guó)人?！?/p>

⑥見高崇慧：《云南邊民涉外婚姻中的法律問題初探》，云南民族學(xué)院學(xué)報(bào)（哲社版），1997年第4期；李娟龍耀：《中越邊民跨國(guó)婚姻法律問題探析》，廣西政法干部管理學(xué)院學(xué)報(bào)，2007年第1期。

⑦云南省民政廳2012年2月27日發(fā)文，索引號(hào)：530000-001126-20081125-0070，來自云南省民政廳網(wǎng)站。

⑧資料來自紅河州民政局調(diào)研報(bào)告。

⑨筆者在滇越邊境調(diào)查中得知，在與越南接壤的鄉(xiāng)鎮(zhèn)都設(shè)有邊防派出所，負(fù)責(zé)保障邊防安全和管理邊民出入境相關(guān)事宜。

［1］李碧華.游離于社會(huì)之外的群體——廣西天等縣中越跨境非法婚姻調(diào)查［J］.東南亞縱橫，2008（9）：60-66.

［2］李娟，龍耀.中越邊民跨國(guó)婚姻法律問題探析［J］.廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2007（1）：71-74.

［3］羅柳寧，吳俊杰.中越邊境跨國(guó)婚姻研究現(xiàn)狀及研究設(shè)想［J］.東南亞縱橫，2009（1）：25-28.

［4］李雪巖，龍耀.西南邊境跨國(guó)婚姻子女社會(huì)化問題思考——以廣西大新縣隘江村為例［J］.青年研究，2007（5）：16-24.

［5］李娟.中越邊境跨國(guó)婚姻中女性的身份認(rèn)同思考——以廣西大新縣A村為例［J］.廣西民族研究，2007（1）：76-82.

［6］周建新.中越中老跨國(guó)民族及其族群關(guān)系研究［M］.北京：民族出版社，2002.