船舶修造企業(yè)的勞動(dòng)合同與工傷處理

蔡煥有，劉仁敏，畢建德，杜 杰

(大連船舶重工集團(tuán)有限公司，遼寧大連 116005)

船舶修造企業(yè)的勞動(dòng)合同與工傷處理

蔡煥有，劉仁敏，畢建德，杜 杰

(大連船舶重工集團(tuán)有限公司，遼寧大連 116005)

針對船舶修造企業(yè)工傷類勞動(dòng)爭議案件比較突出的問題，從勞動(dòng)合同與工傷的關(guān)系上，簡述了勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)如何訂立、如何履行，以及在工傷處理上應(yīng)當(dāng)注意的問題，對實(shí)務(wù)操作具有一定的指導(dǎo)意義。

船舶修造企業(yè);勞動(dòng)合同;工傷處理

船舶修造企業(yè)的生產(chǎn)以其勞動(dòng)力密集、外來施工隊(duì)伍集中、多工種立體交叉作業(yè)、工傷事故易發(fā)多發(fā)為特點(diǎn)，由此帶來了與工傷有關(guān)的勞動(dòng)爭議案件增多。工傷作為勞動(dòng)合同中不可缺少的一項(xiàng)內(nèi)容，如何在勞動(dòng)合同中約定，并得到嚴(yán)格履行，對預(yù)防和妥善解決工傷事故有著重要的意義。

1 與工傷有關(guān)的勞動(dòng)合同中的必備條款和約定條款

首先，從與工傷有關(guān)的勞動(dòng)合同中的必備條款來看，除了《勞動(dòng)合同法》第17條第1項(xiàng)至第6項(xiàng)和第9項(xiàng)與工傷沒有更多的直接聯(lián)系之外，而社會保險(xiǎn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)2項(xiàng)條款，則與工傷有著密切的聯(lián)系。

工傷保險(xiǎn)作為社會保險(xiǎn)的一個(gè)重要組成部分，不僅因國家、省、市的有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定而被寫到勞動(dòng)合同之中，而且許多船舶修造企業(yè)已經(jīng)從以往血的教訓(xùn)和沉重代價(jià)中認(rèn)識到工傷保險(xiǎn)的重要性，并成為其在簽訂勞動(dòng)合同中的自覺行為。

與工傷有關(guān)的勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)條款同樣重要。所謂勞動(dòng)保護(hù)，是指用人單位為了防止勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中發(fā)生安全事故而采取的保障勞動(dòng)者生命和健康的措施。所謂勞動(dòng)條件，是指用人單位為勞動(dòng)者按時(shí)順利完成勞動(dòng)合同約定的工作任務(wù)，提供必要的物質(zhì)和技術(shù)條件。所謂職業(yè)危害防護(hù)，是指用人單位對勞動(dòng)者因在職業(yè)活動(dòng)中接觸粉塵、放射性和其他有毒有害物質(zhì)，可能危害其生命和健康，而采取的預(yù)防、控制、消除措施。

其次，從與工傷有關(guān)的勞動(dòng)合同中約定的條款來看，除了試用期、培訓(xùn)、保守秘密、福利待遇等條款與工傷沒有直接關(guān)系之外，而補(bǔ)充保險(xiǎn)條款則與工傷有一定關(guān)系。所謂補(bǔ)充保險(xiǎn)，是指除國家基本保險(xiǎn)以外，用人單位根據(jù)自己的實(shí)際情況與勞動(dòng)者自行約定為勞動(dòng)者投保的補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)、補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)、意外傷害保險(xiǎn)等險(xiǎn)種，以使勞動(dòng)者獲得高于基本保險(xiǎn)賠償?shù)拇?。諸如目前許多大型船廠和船舶修造企業(yè)除了在為職工投保必須的工傷保險(xiǎn)之外，還投保了一定數(shù)量的團(tuán)體意外傷害險(xiǎn)，以及在船舶建造保險(xiǎn)條款中，因保險(xiǎn)船舶遭受責(zé)任范圍內(nèi)的損失事故而引起的對第三者的人身傷亡賠償，都起到了對工傷保險(xiǎn)的補(bǔ)充作用。

2 勞動(dòng)合同中工傷免責(zé)條款的效力

在船舶行業(yè)的勞動(dòng)合同中，以往的那種“發(fā)生工傷由其本人自負(fù)”的條款，已經(jīng)隨著用人單位與勞動(dòng)者法律意識的提高，得到了根本的改變。但是，在勞動(dòng)合同、工程分包合同、勞務(wù)派遣合同中將勞動(dòng)者在工傷事故中存在某種過錯(cuò)作為其承擔(dān)責(zé)任的條件，即以“凡因勞動(dòng)者違反操作規(guī)程或者違章作業(yè)而發(fā)生的工傷，其責(zé)任自負(fù)”的約定則時(shí)有出現(xiàn)。另外，實(shí)務(wù)中還流行一種潛規(guī)則，這就是即使在該勞動(dòng)合同中未有類似約定，但在具體的賠付中，則以勞動(dòng)者本人在工傷事故中有過錯(cuò)為由，堅(jiān)持由勞動(dòng)者本人承擔(dān)一定的責(zé)任，或者由用人單位和勞動(dòng)者雙方共同分擔(dān)責(zé)任，以此減免用人單位的賠付比例及數(shù)額。

從表面上看，此類工傷事故發(fā)生的原因，確實(shí)是由于勞動(dòng)者違反操作規(guī)程或者違章作業(yè)所致，故提出由其違反者本人承擔(dān)事故責(zé)任不無一定道理。但是，這與國家法律規(guī)定相悖。其根據(jù):一是《工傷保險(xiǎn)條例》第14、15、16條關(guān)于認(rèn)定為工傷、視同工傷和不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷的所有情形的列舉中，并沒有如此的規(guī)定。相反，工傷保險(xiǎn)中實(shí)行的是無過錯(cuò)責(zé)任原則，即受傷職工因工作遭受了事故傷害或患職業(yè)病，在享受工傷待遇時(shí)，不以受傷職工是否違反了操作規(guī)程或者違章作業(yè)而受到影響。即使受傷職工自身對工傷的發(fā)生有過失，也不適用民事侵權(quán)賠償中的“過失相抵原則”;二是“勞動(dòng)者違反操作規(guī)程或者違章作業(yè)而發(fā)生工傷，其責(zé)任自負(fù)”的約定，帶有明顯免除用人單位責(zé)任、加重勞動(dòng)者責(zé)任之意，故《勞動(dòng)合同法》第26條第1款第2項(xiàng)中明確規(guī)定“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的”為無效條款;三是《最高人民法院關(guān)于雇工合同“工傷概不負(fù)責(zé)”是否有效的批復(fù)》［(1988)民他字第1號］中，對用人單位招工登記表中所注明的“工傷概不負(fù)責(zé)”，作出了因既不符合憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，也嚴(yán)重違反了社會主義公德，應(yīng)屬于無效民事行為的批復(fù)。

此外，對用人單位與用工單位所簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議中經(jīng)常出現(xiàn)的“如果勞動(dòng)者發(fā)生工傷，由用工單位負(fù)責(zé)”的約定，按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。盡管在實(shí)務(wù)操作中，勞動(dòng)者的工傷保險(xiǎn)費(fèi)一般都是由用工單位負(fù)擔(dān)并以用人單位的名義繳納的，但是基于用人單位與勞動(dòng)者之間業(yè)已存在的勞動(dòng)合同關(guān)系，由用人單位承擔(dān)工傷賠償責(zé)任是順理成章的。如果用人單位與用工單位互相扯皮、推諉，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第92條的“給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”的規(guī)定，首先應(yīng)由與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系的用人單位作為第一責(zé)任主體，然后再由實(shí)際用工的用工單位作為第二責(zé)任主體的順序，或者將二者作為共同責(zé)任主體，共同承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

對于船舶修造企業(yè)與外協(xié)單位所簽訂的工程分包協(xié)議履行中所發(fā)生的工傷事故，不少船舶修造企業(yè)都約定由外協(xié)單位自負(fù)，或者通過與承包工程的外協(xié)單位簽訂《安全生產(chǎn)協(xié)議書》等形式，以此明確各自包括工傷在內(nèi)的安全生產(chǎn)方面的權(quán)利義務(wù)。但是，由于實(shí)際中存在轉(zhuǎn)包、二次分包或者掛靠承包等情況，就自然導(dǎo)致類似條款的無效或者效力待定的結(jié)果。參照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第24條“總承包單位和分包單位對分包工程的安全生產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)服從總承包單位的安全生產(chǎn)管理，分包單位不服從管理導(dǎo)致生產(chǎn)安全事故的，由分包單位承擔(dān)主要責(zé)任”的規(guī)定，負(fù)責(zé)該工程發(fā)包、總承包、轉(zhuǎn)包、二次分包的各方，則難逃其咎。

3 工傷發(fā)生后能否解除或終止勞動(dòng)合同

工傷發(fā)生后，用人單位能否解除或終止與勞動(dòng)者所簽訂的勞動(dòng)合同，要視下列5種具體情況而定。

1)職業(yè)病未經(jīng)檢查、診斷的不得解除勞動(dòng)合同。具體包括以下兩種情況:①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的;②疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的。

2)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的不得解除勞動(dòng)合同，具體包括以下兩種情況:①患職業(yè)病并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的;②因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的。

值得一提的是，上述情況之所以不允許用人單位解除勞動(dòng)合同，旨在使這一類勞動(dòng)者能夠病有所醫(yī)、難有所助、老有所養(yǎng)。但是，如果經(jīng)雙方協(xié)商一致或者勞動(dòng)者嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度、被追究刑事責(zé)任等情形的，用人單位仍可以優(yōu)先適用《勞動(dòng)合同法》第36條、第39條之規(guī)定，解除其勞動(dòng)合同。

3)對重度致殘的不得終止勞動(dòng)合同。具體是指因工致殘被鑒定為1級至4級傷殘的，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第35條的規(guī)定，此時(shí)的勞動(dòng)者由于因重度致殘而喪失勞動(dòng)能力，雖可退出工作崗位，但應(yīng)保留勞動(dòng)關(guān)系，即不得終止勞動(dòng)合同，直至勞動(dòng)者達(dá)到退休年齡并辦理退休手續(xù)。

4)對中度致殘的可因勞動(dòng)者申請而終止勞動(dòng)合同。具體是指因工致殘被鑒定為5級、6級傷殘的，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第36條的規(guī)定，此時(shí)的勞動(dòng)者由于因中度致殘而大部分喪失勞動(dòng)能力，應(yīng)保留與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作，難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼。其間，經(jīng)工傷職工本人提出，可以與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系。

5)對輕度致殘的可因勞動(dòng)合同期滿而終止勞動(dòng)合同。具體是指因工致殘被鑒定為7級至10級傷殘的，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第37條的規(guī)定，此時(shí)的勞動(dòng)者由于因輕度致殘而部分喪失勞動(dòng)能力或未喪失勞動(dòng)能力，可因勞動(dòng)合同期限屆滿而終止，或者在該勞動(dòng)合同期限未屆滿的情況下，因勞動(dòng)者本人提出而解除勞動(dòng)合同。

4 用人單位處理工傷事故應(yīng)注意的問題

4.1 及時(shí)報(bào)告

按照國務(wù)院《企業(yè)職工傷亡事故報(bào)告和處理規(guī)定》和《生產(chǎn)安全事故報(bào)告和調(diào)查處理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，不論是特別重大事故、重大事故、較大事故，還是一般事故，事故現(xiàn)場有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)立即向本單位負(fù)責(zé)人報(bào)告，單位負(fù)責(zé)人接到報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)于1小時(shí)內(nèi)向事故發(fā)生地縣級以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門和負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的有關(guān)部門 (如公安局、檢察院、工會等)報(bào)告。

4.2 按時(shí)申報(bào)工傷

以往，不少用人單位在勞動(dòng)者發(fā)生工傷后，不及時(shí)為勞動(dòng)者申報(bào)工傷，給勞動(dòng)者和用人單位帶來了雙重影響。歷史的教訓(xùn)告訴我們，用人單位應(yīng)當(dāng)按照《工傷保險(xiǎn)條例》第17條的規(guī)定，自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請。如果用人單位未按時(shí)申報(bào)，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請。

4.3 把握好工傷認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不錯(cuò)報(bào)、不漏報(bào)

所謂工傷，按照《企業(yè)職工傷亡事故報(bào)告和處理規(guī)定》中的解釋，是指職工在勞動(dòng)過程中發(fā)生的人身傷害、急性中毒事故。具體來說，是指職工在本崗位勞動(dòng)，或者不在本崗位勞動(dòng)，但由于企業(yè)的設(shè)備和設(shè)施不安全，勞動(dòng)條件和作業(yè)環(huán)境不良，所發(fā)生的輕傷、重傷、死亡事故。構(gòu)成工傷應(yīng)當(dāng)具備這樣3個(gè)條件:一是時(shí)空條件，即必須是在工作時(shí)間、工作場所內(nèi)所發(fā)生的人身損害;二是職務(wù)條件，即必須是在執(zhí)行本職工作或者與本職工作有關(guān)的活動(dòng)中而發(fā)生的傷害;三是限制條件，即該傷害事故不是勞動(dòng)者故意造成的。

《工傷保險(xiǎn)條例》第14條例舉了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的7種情形;第15條例舉了3種情形;第16條例舉了不得認(rèn)定工傷或者視同工傷的3種情形，就是具體衡量工傷與否的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在一般情況下，用人單位依照上述標(biāo)準(zhǔn)在工傷認(rèn)定上不至于出現(xiàn)該報(bào)不報(bào)、錯(cuò)報(bào)、漏報(bào)的問題;但是在特殊情況下，諸如如何把握上下班途中受到非本人主要責(zé)任的交通事故，是在上下班所需的合理時(shí)間及必經(jīng)路線，以及因在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病計(jì)算48 h經(jīng)搶救無效死亡的起止時(shí)間等，作為認(rèn)定工傷或者視同工傷的條件，確實(shí)有一定難度。以筆者之見，本著宜寬不宜嚴(yán)，就高不就低的原則，對介入工傷與非工傷、視同工傷與非視同工傷兩可之間的事故，力爭為其申報(bào)工傷或者視同工傷，避免引起該報(bào)而不報(bào)、漏報(bào)而引發(fā)職工上訪不斷，甚至對簿公堂，最終還得補(bǔ)報(bào)的被動(dòng)局面。

4.4 按時(shí)申報(bào)勞動(dòng)能力鑒定

勞動(dòng)能力鑒定，是指勞動(dòng)功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。前者分為10個(gè)傷殘等級，由高至低;后者分為生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理3個(gè)等級。

勞動(dòng)能力鑒定作為應(yīng)否享受工傷保險(xiǎn)待遇、享受何種等級的工傷保險(xiǎn)待遇，幾乎是每起工傷事故都必經(jīng)的一個(gè)環(huán)節(jié)。因此在什么時(shí)候，由誰提出申請，雖然對鑒定結(jié)論沒有什么影響，但在其它方面還是有一定區(qū)別的。實(shí)務(wù)操作中，由于勞動(dòng)能力鑒定的時(shí)間和對象是以經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動(dòng)能力為界定標(biāo)準(zhǔn)的。因此如何把握“經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定”，即通常所說的醫(yī)療終結(jié)，就會隨著用人單位與就治醫(yī)院的溝通結(jié)果有長有短，長了就意味著用人單位要多支付停工留薪期工資、護(hù)理費(fèi)等。

鑒于此，用人單位從維護(hù)職工和本單位合法權(quán)益出發(fā)，過早地提出鑒定申請，或者拖后提出申請，以及消極地等待其受傷職工、近親屬拖后提出鑒定申請，都是不可取的。其道理，除了前述理由外，還關(guān)系到使職工應(yīng)否依其傷殘等級享受工傷保險(xiǎn)待遇早日得以確定。當(dāng)然，對鑒定結(jié)論不服，以及鑒定結(jié)論作出之日起1年后的傷殘情況發(fā)生變化，無論是用人單位，還是職工本人或近親屬，均可在法定期限內(nèi)提出重新鑒定和復(fù)查鑒定申請，以確保鑒定結(jié)論一旦有錯(cuò)有補(bǔ)救改正的機(jī)會。

4.5 按規(guī)定兌現(xiàn)工傷保險(xiǎn)待遇

如前所述，無論用人單位是否為職工投保工傷保險(xiǎn)，只要職工發(fā)生了工傷，都無一例外地應(yīng)當(dāng)按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。其具體待遇除了正常治療工傷所需費(fèi)用、符合規(guī)定的工傷康復(fù)費(fèi)用、輔助器具費(fèi)用等，從工傷保險(xiǎn)基金支付之外，還包括以下主要待遇。

1)停工留薪期工資。所謂停工留薪期，是指職工因工受傷或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的期限。實(shí)務(wù)操作中，不少用人單位以其暫停工作接受工傷醫(yī)療為由，每月只發(fā)給生活費(fèi)或者最低保障工資，這是錯(cuò)誤的。正確的做法為，在停工留薪期內(nèi) (一般不超過12月，傷情嚴(yán)重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動(dòng)能力鑒定委員會確認(rèn)可最多再延長至12個(gè)月)，由所在單位按月支付原工資福利待遇。

2)護(hù)理費(fèi)。在評殘前的停工留薪期內(nèi)需要護(hù)理的，由所在單位承擔(dān);已經(jīng)評定傷殘并被確認(rèn)需要護(hù)理的，其護(hù)理費(fèi)按月從工傷保險(xiǎn)基金中支付。護(hù)理費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)按生活完全不能自理、生活大部分不能自理、生活部分不能自理分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工平均工資的50%、40%或者30%。

3)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)與外地就醫(yī)住宿、交通費(fèi)。由原所在單位按本單位因公出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的70%改為由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府規(guī)定和從工傷保險(xiǎn)基金支付，這不僅減輕了用人單位的負(fù)擔(dān)，而且也有助于提高住院伙食補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。

4)一次性傷殘補(bǔ)助金。一次性傷殘補(bǔ)助金是從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級和工傷 (含職業(yè)病)前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資為基數(shù)來確定的。其適用對象為1至10級傷殘等級均有待遇，其標(biāo)準(zhǔn)1至10級傷殘分別為27個(gè)月、25個(gè)月、23個(gè)月、21個(gè)月、18個(gè)月、16個(gè)月、13個(gè)月、11個(gè)月、9個(gè)月、7個(gè)月的本人工資。

5)按月支付傷殘津貼。除了列支渠道 (僅限于1至4級)與本人工資計(jì)算基數(shù)與一次性傷殘補(bǔ)助金是相同的以外，其適用對象只限于1至6級傷殘，其標(biāo)準(zhǔn)1級至6級每月分別為90%、85%、80%、75%、70%、60%的本人工資。

另外，因1至4級與5、6級傷殘等級的不同，在與傷殘津貼有關(guān)的待遇支付方式上也有所不同，主要表現(xiàn)在:一是1至4級傷殘津貼為按月由工傷保險(xiǎn)基金支付，5、6級傷殘津貼為按月由用人單位支付;二是鑒于傷殘津貼相當(dāng)于月工資，且主要以離開崗位保留勞動(dòng)關(guān)系為前提條件，故如果該傷殘基津貼低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，1至4級的由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額，至退休時(shí)改為享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，且不得低于傷殘津貼，5、6級的由用人單位補(bǔ)足差額;三是1至4級傷殘的由用人單位和職工個(gè)人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)，5、6級的由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)。

6)一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金由用人單位改為由工傷保險(xiǎn)基金支付，它是以解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系為條件的，其適用對象僅限于5至10級傷殘，其標(biāo)準(zhǔn)由省級人民政府規(guī)定。

7)一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。除了適用的條件與對象與一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金相同以外，其不同點(diǎn)為:一是該一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金由用人單位支付;二是支付的標(biāo)準(zhǔn)由省級人民政府規(guī)定。

8)因工死亡待遇。職工因工死亡，其近親屬從工傷保險(xiǎn)基金領(lǐng)取三項(xiàng)補(bǔ)助:一是喪葬補(bǔ)助金，為6個(gè)月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;二是供養(yǎng)親屬撫恤金，其適用條件和適用對象為，依靠因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動(dòng)能力的配偶每月為因工死亡職工月工資的40%，其它親屬為每人每月因工死亡職工月工資的30%，孤寡老人或者孤兒為每人每月因工死亡職工月工資的40%;三是一次性工亡補(bǔ)助金，由48個(gè)月至60個(gè)月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資，改為上一年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍。

5 解決工傷類勞動(dòng)爭議的方式

職工及其近親屬因工傷待遇與用人單位發(fā)生爭議，基于其屬于勞動(dòng)爭議范疇，其解決方式如下。

5.1 自行協(xié)商

即由發(fā)生工傷的職工與用人單位就工傷賠付的項(xiàng)目、標(biāo)準(zhǔn)、方式、期限等爭議的問題進(jìn)行協(xié)商。為了便于爭議的解決，也可以通過用人單位的工會或者第三方居間協(xié)調(diào)，以促使雙方達(dá)成和解協(xié)議。其最大的好處是，解決工傷爭議的時(shí)間快、不傷和氣、有助于和解協(xié)議的履行。

5.2 申請調(diào)解

一般來說，發(fā)生工傷爭議后，雙方都先經(jīng)過一輪或幾輪的協(xié)商過程，如果協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后勞動(dòng)者反悔或者用人單位不履行，可以通過向調(diào)解組織申請調(diào)解。就船舶行業(yè)而言，就是向所在單位的企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解。鑒于企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會是由全體職工推舉的職工代表和由企業(yè)負(fù)責(zé)人指定的企業(yè)代表組成，并由公道正派、具有一定法律知識、政策水平和文化水平的調(diào)解員主持調(diào)解，具有一定的公信力。根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第14條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章，經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章的調(diào)解協(xié)議書對雙方均有約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。對用人單位逾期不履行因支付拖欠勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金事項(xiàng)所達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，勞動(dòng)者可按該調(diào)解協(xié)議書通過法院向用人單位發(fā)出支付令。這樣既可省去案件審理的程序、使勞動(dòng)者盡早實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可節(jié)省裁決成本。

5.3 申請仲裁

發(fā)生工傷爭議后，經(jīng)過協(xié)商、調(diào)解不成的，按照法律規(guī)定，只能向勞動(dòng)爭議仲裁委員會申請仲裁。與一般經(jīng)濟(jì)糾紛仲裁不同的是:其一，該仲裁作為訴訟的前置程序是必經(jīng)的;其二，勞動(dòng)爭議申請仲裁的時(shí)效期間為1年，其中勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠工資發(fā)生爭議的，不受該仲裁時(shí)效期間的限制;其三，勞動(dòng)爭議仲裁除了約定不公開的或者涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的外，實(shí)行公開審理;其四，追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金，每項(xiàng)確定的數(shù)額均不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額的爭議，以及因執(zhí)行國家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭議，為一裁終局。

5.4 提起訴訟

發(fā)生工傷爭議后，經(jīng)過申請仲裁，對于勞動(dòng)爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定，以及對仲裁裁決不服的，勞動(dòng)者可以向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。如果一審法院判決后，雙方在法定的期限內(nèi)未提出上訴，該一審判決即發(fā)生法律效力;如果對一審法院的判決不服，任何一方都可以在法定期限內(nèi)向二審法院提出上訴，二審法院的判決為終審判決。

Based on some outstanding problems on labor dispute cases，especial for industrial injury in ship building enterprises，this paper expounds how to set，perform a labor contract and deal with an industrial injury.Some problems should be paid attention to，which will be directive significance during practical operation.

ship building enterprise;labor contract;industrial injury treatment

U673

C

1001－8328(2013)01－0001－05

蔡煥有 (1953-)，男，遼寧大連人，高級經(jīng)濟(jì)師，長期從事企業(yè)法律顧問工作。

2012－09－05