BIMCO私人武裝安保合同“隨勢而制”

BIMCO上海中心 莊煒

根據IMB海盜匯報中心的數據顯示，2013年前6個月亞丁灣共發(fā)生海盜事件138起，而2012年同期則為177起。被海盜挾持的船員人數也在大幅下降，2013年前半年共有127人被海盜劫持，而2012年同期數據顯示為334人。從數據不難看出，令人頭疼的亞丁灣海盜在國際海軍護航和商船紛紛采取包括派私人武裝安保在內的各項有效措施下似乎已有所收斂。然而，在非洲幾內亞灣，海盜和武裝搶劫的事件卻還在節(jié)節(jié)攀升。今年以來已報告的搶劫事故有30余起，包括4起綁架事件。而武裝襲擊的商船對象也呈現出多樣化態(tài)勢，從原先單一的油輪發(fā)展為各類主要船型。今年6月，歐洲船東協會呼吁歐盟議會迅速授權歐盟亞特蘭大行動(EU NavFor Atlanta)在西非海盜肆虐區(qū)域執(zhí)法的權力，從而保護更多的船舶。由此可見，打擊海盜維護國際航運安全之路漫漫其修遠兮。

BIMCO制定標準的私人武裝安保合同(GUARDCON)之初，正值亞丁灣海盜日益猖獗之時，當時的國際社會缺乏行之有效的解決方案。無奈之下，不少船東紛紛采取私人武裝安保護航服務并快速成為行業(yè)趨勢，同時也促成了一些船旗國不得不改變其最初禁止商船上出現武裝人員和武器等問題的強硬態(tài)度。事實上，當時國際社會并沒有一份術語清晰且兼顧各方利益的標準合同，船東在實務中要么自行拼湊起草合同，要么直接使用某些私人武裝安保公司的合同。鑒于此，在各方人士的強烈要求下，以起草行業(yè)合同見長的波羅的海航運公會（BIMCO）承擔起了制定武裝護衛(wèi)合同這一重任。

BIMCO法律文件委員會在2011年11月哥本哈根的大會上通過了關于GUARDCON 的立項，并原則同意在兩家英國知名海事律師事務所前期工作的基礎上由BIMCO成立一個專門的工作小組，而將起草GUARDCON 作為優(yōu)先項目全面推進此項工作。按照BIMCO一貫的原則，在任何一個新項目啟動之前，BIMCO會進行全球范圍內抽樣市場調查以確定該項目的必要性和可行性。而在項目工作小組成員的聘請上，BIMCO秉著兼顧各方利益的原則在細分領域尋找合適的專家，通常每一個項目工作小組都由不同利益方的代表組成，他們分別來自船東、租家、租船經紀人、保賠協會、律師事務所甚至是專業(yè)技術公司。GUARDCON 工作小組一如既往地沿襲了BIMCO嚴謹的工作作風，其起草小組中2名船東代表、1名保賠協會代表、1名保險公司代表、2名海事律師代表。同時，4家知名的私人武裝安保公司被邀請參加起草工作，但僅限于觀察員身份。

該項目在起草的過程中面臨了不少棘手問題，如協調不同船旗國對于商船上雇傭私人武裝安保的不同法律制度，包括武器、武裝人員以及其他相關事宜；如何調整不同國家法律對其領?；驅俳洕鷧^(qū)武器裝備的規(guī)定；如何在合同中對安保公司的資質進行規(guī)范和限定；如何確保船長在船上的絕對指揮權，包括對動武的決定權；如何確定船東的P&I保險等。在歷經三個多月的辛勤工作后，BIMCO在初稿的基礎上開展了一輪行業(yè)意見征詢，主要聆聽專業(yè)的保險公司、保賠協會以及武裝安保公司的意見。與此同時，BIMCO法律文件委員會的各國成員紛紛獻計獻策，確保GUARDCON 的各項規(guī)定能符合實務操作和現行法律制度。終于在2012年3月28日，BIMCO正式推出GUARDCON，同時制定了一份使用武力指南以供船東和私人安保公司簽署合同參考。

在GUARDCON 頒布之初，國際市場上約有200多家大小各異的私人安保公司，有些公司甚至是有若干退伍軍人自發(fā)組成的松散形式的“個體戶”。毋庸置疑，此類公司勢必將船東和船員置于非常危險的地位。GUARDCON 規(guī)定私人武裝安保公司最低500萬美元的最低責任保險（默認設置，當事方可協商確定更高保額），其目的就是為了協助船東在紊亂的PMSC市場中鎖定合適的安保公司。GUARDCON 起草小組中的保險專家們提供了大量信息和意見，從而確保合同中任何的保險條款符合當下的保險實務。合同同時強調，船東亦必須確保其船舶始終處于有效的P&I承保范圍。

對此，GUARDCON 合同的“責任和賠償”機制是建立在熟知的“各負其責”(Knock for knock)原則基礎上，即合同一方對其“團體”中任何主體的傷亡、財產損失和風險自行負責。合同的性質決定了GUARDCON 項下安保公司的責任義務要高于船東，但起草小組盡量平衡雙方利益。如船東除了及時支付費用外，還應通知各相關方關于武裝安保的消息。又如考慮到武裝安保行業(yè)較為普遍的以分包合同而非直接雇傭的方式提供服務（考慮到安保人員稅的原因），GUARDCON 在允許安保公司分包方面給予了特殊規(guī)定。

在內容制定方面，鑒于混亂的市場中不少私人武裝安保公司并未獲得運輸武器的批文和許可證，造成船舶因非法載運武器而遭受扣押的情況時有發(fā)生，GUARDCON 在合同中給予了明確規(guī)定，即安保公司必須符合該要求。與此同時，船東也必須獲得承載武器的各類批準，也就是說船東和安保公司各司其職從而確保武器的安全運輸?？紤]到海事安保領域沒有廣泛接受的最佳行業(yè)守則，GUARDCON 尤其強調安保公司應當按照恪盡職責，用盡合理的技巧和關注履行其合同項下的義務。如第6(a)(ii)條中要求安保公司指導如何對船舶進行加固，但必須是根據船東要求。眾所周知，雇傭武裝安保僅僅是提高船舶安全的舉措之一，而不是其他安全措施的完全替代品。安保公司必須擁有充分有效的岸上資源設備以便在航程中管理其船上安保人員。如GUARDCON第7條明確，船東有義務將船舶繞航以便生病或受傷的安保人員能迅速轉移至岸上接受治療，但人員轉移的費用由安保公司承擔。當然，最終該部分費用將由P&I承擔。在安保人員的資質方面，GUARDCON 也給予明確規(guī)定，如安保人員必須經驗豐富（但不僅限于退役軍人）；必須如船員一樣熟悉STCW 公約中對消防、安全、逃生等技能的規(guī)定；必須能有效地與船長和船員進行溝通而不存在語言問題；必須有至少1名安保人員懂得如何急救等。

在如何使用武器方面，GUARDCON 也在合同的第8條進行了重點闡述，該條款也是合同中最為關鍵和起草過程中耗時最長的條款。舉例而言，不少國家對于警察在緊急情況下如何使用武器的程序規(guī)定頗為嚴格，甚至要求每一步都給予記錄。顯然，這對于一份商業(yè)合同而言是望塵莫及的。最為根本的是武裝安保人員在任何情況下都不能挑戰(zhàn)船長在船上的絕對權威，包括命令安保人員停火。換言之，只有船長才是最高的指揮官。這一點也是SOLAS公約反復強調的。所以一旦安保小組指揮官發(fā)現船舶確實存在危險，其必須迅速通知船長或者船長不在現場的情況下告知值班船員準備開火。在起草過程中，專家們窮盡了各種可能的情況，重點討論是否會出現安保人員沒有時間知會船長的情況。然而，結合打擊索馬里海盜的經驗來看，警覺的駕駛臺值班和安保隊伍通?？梢暂^早發(fā)現可疑的海盜襲擊，因此他們應當有時間進行快速有效的交流。在堅持這一原則的前提下，GUARDCON也考慮到某些情況下商船的船長畢竟不具備指揮武裝人員的經驗，尤其是判斷開火的必要性和及時性。GUARDCON 未設置船長啟動“武力使用守則(RUF)”就是為了保護船長不被視為武裝人員的“同伙”，尤其是在非法開火導致第三方致命傷亡時，船長甚至會被追求刑事責任。但是，如果安保人員按照船長的命令（船長應盡量避免）開火并且導致無辜的第三方傷亡，那么船長仍有可能面臨刑事責任。因此，GUARDCON 規(guī)定安保人員有權根據自己的專業(yè)知識向船長建議船舶在危險區(qū)域的航向，但絕不應當損害船長對船舶航行最終的決定權（第6(a)(iv)條）。一旦船上發(fā)生開火事件，通常船旗國要求船東迅速開展調查，安保公司有義務給予鼎力協助，包括提交各類書面報告。

考慮到PMSC執(zhí)行任務的習慣，GUARDCON推薦了最低4人的安保小組以便船舶時時處于被保護的狀態(tài)，而4人中必須指定一名經驗豐富的隊員為指揮官。當然，具體的安保人數可由船東和安保公司根據實際情況協商確定?？紤]到安保服務的特殊性，GUARDCON 明確在任何情形下安保人員為保護船舶安全所采取的努力和措施都無權索取救助報酬。

在合同形式方面，GUARDCON合同依然沿用BIMCO標準合同的格式，即第一部分是表格樣式的信息欄供合同雙方填寫。盡管實務中存在租家安排并支付安保公司的情況，但普遍情況是船東與安保公司簽署合同，GUARDCON 尊重這一行業(yè)習慣并將其寫入條款。GUARDCON 考慮到武裝安保業(yè)務中多樣的收費模式，規(guī)定了日費率和包干費用兩種收費方式供當事方選擇。

盡管GUARDCON并非為印度洋的海盜度身定做，而是針對全球范圍內的任何海盜襲擊。但不可否認的是，在合同中有不少指向亞丁灣海盜的特別之處。為此，伴隨著西非地區(qū)日益猖獗的武裝襲擊，行業(yè)內建議BIMCO修改GUARDCON 以便適用于西非地區(qū)的呼聲日漸高漲。當然，此項目事實上并非是對GUARDCON 的大幅調整，而是制定必要的新內容。由于西非地區(qū)當地立法不允許在其領海出現外國武裝人員，這就意味著武裝安保公司必須雇傭當地軍人或類似軍事人員來提供武裝安保服務，即便安保公司安排非武裝的指揮人員上船，可如何實現他們之間的溝通合作尤為困難。此外，這樣的操作模式也勢必會帶來GUARDCON 下合同方責任制度和保險條款的修改。

對此，BIMCO將攜手國際保賠協會集團在GUARDCON 合同的現有基礎上制定若干新修改條款，以供西非地區(qū)打擊海盜所需。如果進展順利，BIMCO有望在今年9月底推出該新條款。

根據同一個地球基金會(One Earth Foundation)出版的“2012年索馬里海盜經濟成本”(The Economist Cost of Somali Piracy)報告，2012年全球在索馬里海盜問題上的花費高達57-61億美元，其中，截止2013年6月30日，索馬里海盜仍合計扣留著57名船員并向所涉的4艘船舶索取贖金。再加上目前日漸肆虐的西非地區(qū)海盜又使得困難重重的國際航運業(yè)雪上加霜，人們不禁感嘆：“流水淘沙不暫停，前波未滅后波生”！盡管GUARDCON 新條款僅僅是一個對付海盜的權宜之計，但愿它的出現將有助于西非乃至全球受海盜威脅的地區(qū)逐漸遠離海盜、恢復平靜。