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    淺析債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì)

    2012-12-31 00:00:00韓金甲胡樂樂
    2012年22期

    摘要:債權(quán)人撤銷權(quán)是起源于羅馬的債的保全制度,中國《合同法》首次對此做出了規(guī)定.該文將從債權(quán)人撤銷權(quán)的概念、法律規(guī)定及特征入手,借鑒國外和中國臺灣地區(qū)的法學(xué)理論和法律規(guī)定,分析了債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì)。

    關(guān)鍵詞:債權(quán)人撤銷權(quán);形成權(quán);請求權(quán)

    債權(quán)人撤銷權(quán)亦稱“撤銷訴權(quán)”或者“廢罷訴權(quán)”,是指當(dāng)債務(wù)人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實現(xiàn)時,債權(quán)人為了保全債權(quán)而請求法院予以撤銷該行為的權(quán)利。債權(quán)人撤銷權(quán)起源于羅馬法,后世各國法對羅馬法上的撤銷權(quán)制度的繼受一般是兩方面的:一方面在破產(chǎn)法上規(guī)定債權(quán)人的撤銷權(quán);另一方面又規(guī)定在破產(chǎn)外債權(quán)人的撤銷權(quán)。現(xiàn)代各國法上一般都規(guī)定有債權(quán)人的撤銷權(quán),破產(chǎn)法上的撤銷權(quán)與破產(chǎn)外的撤銷權(quán)性質(zhì)上也無不同。我國《民法通則》中未規(guī)定債權(quán)人的撤銷權(quán),但是我國《合同法》第 74 條、75 條明確確立了債權(quán)人撤銷權(quán)制度。債權(quán)人撤銷權(quán)是債權(quán)的保全方式之一,是為防止因債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)減少而導(dǎo)致債權(quán)不能實現(xiàn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。

    對債權(quán)人撤銷權(quán)是否為形成權(quán),理論界存在著巨大爭議,那是因為債權(quán)人撤銷權(quán)的行使是撤銷債務(wù)人與第三人間的行為,從而使債務(wù)人與第三人間已成立的法律關(guān)系被破壞,當(dāng)然地涉及第三人,故它不能基于當(dāng)事人單方意思表示,而必須借助于法院或者仲裁機關(guān),才能使得法律關(guān)系得以產(chǎn)生、變更或者消滅。關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì)大體上存在形成權(quán)說、請求權(quán)說、折中說、責(zé)任說、訴權(quán)說等多種理論學(xué)說。

    1、請求權(quán)說

    請求權(quán)說的觀點是,撤銷權(quán)的實質(zhì)為對于因債務(wù)人的行為而受有利益的第三人請求其所得利益的權(quán)利,根據(jù)該說請求撤銷之訴為給付之訴。

    此說又稱債權(quán)說,是德國和瑞士民法的通說。此說認(rèn)為債權(quán)人撤銷權(quán)的本質(zhì)為對于因債務(wù)人的行為受有利益的第三人,債權(quán)人可以直接請求其返還財產(chǎn)的權(quán)利。撤銷的效果,僅生債權(quán)的請求權(quán),而不發(fā)生溯及的物權(quán)效力,使物權(quán)當(dāng)然回復(fù)為債務(wù)人所有。至于構(gòu)成此債權(quán)的原因為何,此說又可分為:基于法律規(guī)定之返還請求權(quán)和基于侵權(quán)行為之返還請求權(quán);這類似于不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)等觀點。因此說認(rèn)為債權(quán)人撤銷權(quán)為實體法上的請求權(quán),依此請求權(quán)提起的撤銷之訴為給付之訴。

    2、形成權(quán)說

    此說又稱撤銷權(quán)說或物權(quán)說,日本、德國及臺灣部分學(xué)者持此說。此說認(rèn)為債權(quán)人撤銷權(quán)具有 實體法上形成權(quán)的性質(zhì),債權(quán)人可以自己的意思表示,以訴的方式使債務(wù)人與第三人間的法律行為 的效力溯及的消滅。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的效果,因債務(wù)人的詐害行為原歸屬受益人的權(quán)利自始失其 效力,復(fù)歸于債務(wù)人。關(guān)于債權(quán)人行使撤銷權(quán)之后如何請求受益人或轉(zhuǎn)得人返還財產(chǎn)與債務(wù)人,此 說又可分為三種不同觀點:(1)第一種觀點認(rèn)為債權(quán)人于行使撤銷權(quán)之后,若受益人或轉(zhuǎn)得人仍占 有標(biāo)的物的,債權(quán)人自己對于受益人或轉(zhuǎn)得人不得直接請求返還,而只能基于代位權(quán)代債務(wù)人行使 其權(quán)利。此種觀點又稱為極端的形成權(quán)說。(2)第二種觀點認(rèn)為債權(quán)人于提起撤銷之訴時,可以同 時提起代位之訴,聲明請求返還財產(chǎn)或賠償于債務(wù)人或自己。該觀點認(rèn)為返還財產(chǎn)之請求雖須以撤 銷權(quán)的行使為前提,但卻非撤銷權(quán)行使的當(dāng)然效力。(3)第三種觀點,認(rèn)為債權(quán)人于行使撤銷權(quán)之 后,若受益人或轉(zhuǎn)得人仍占有標(biāo)的物的,可依撤銷之訴的有效判決直接請求其返還,而無須借助代 位權(quán)制度。該觀點認(rèn)為返還財產(chǎn)之請求,為撤銷權(quán)行使后的效果而非撤銷權(quán)的本體。

    3、責(zé)任說

    責(zé)任說是形成說的新發(fā)展。該說認(rèn)為,債權(quán)人并不需要請求受益人返還利益,即得將其視為 債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn),從而申請法院對其強制執(zhí)行。依責(zé)任說,撤銷的效果是使撤銷的相對人 處于以其取得的財產(chǎn)對債務(wù)人的債務(wù)負(fù)責(zé)的狀態(tài);只需要對受益人或轉(zhuǎn)得人提起撤銷權(quán)訴訟,不必以債務(wù)人為被告。該訴訟性質(zhì)上為強制執(zhí)行容忍訴訟,或稱責(zé)任訴訟。日本有少數(shù)學(xué)者 持此說,但由于我國并未采用“以責(zé)任法的無效為效果,”故該說在我國不是很合適。

    4、折衷說

    折衷說認(rèn)為,債權(quán)人的撤銷權(quán)不僅以撤銷債務(wù)人與第三人間的行為內(nèi)容,而且含有請求恢復(fù)原狀以取得債務(wù)人財產(chǎn)的作用,因而兼具形成權(quán)與請求權(quán)雙重性質(zhì)。上述諸說,以折衷說為通說。

    折衷說為法國民法通說,日本、臺灣學(xué)者亦多持此說,受此影響,我國大陸學(xué)者一般亦采此說。此說認(rèn)為債權(quán)人撤銷權(quán)為撤銷債務(wù)人的行為,且使債務(wù)人的財產(chǎn)上地位回復(fù)原狀的權(quán)利。債權(quán)人撤銷權(quán)兼具請求權(quán)與形成權(quán)兩種性質(zhì),就其撤銷債務(wù)人與受益人間的行為而言,為形成權(quán),具有形成之訴的性質(zhì);就其得請求受益人將財產(chǎn)返還于債務(wù)人而言,則為請求權(quán),具有給付之訴的性質(zhì)。

    該說認(rèn)為撤銷權(quán)行使的結(jié)果如即可達(dá)到債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)回復(fù)原狀的目的時,債權(quán)人僅須訴請撤銷,如單純之撤銷上不能達(dá)此目的時,債權(quán)人并得同時訴請財產(chǎn)返還或損害賠償。折衷說認(rèn)為債權(quán)人撤銷權(quán)兼具請求權(quán)與形成權(quán),但在請求權(quán)說與形成權(quán)說中,何者居于主要地位,在學(xué)界不無爭論。

    關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)的法律規(guī)定主要有:

    《合同法》第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

    撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用,由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

    《合同法》第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅。

    民事權(quán)利的基本分類主要有四種,即支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。就單一從債權(quán)人撤銷權(quán)的定義來看,它似乎更接近于形成權(quán)。但就其深層次的含義來分析,就會發(fā)現(xiàn)沒有那么簡單。

    從2005年司法考試卷三第58題官方答案中可以得知,對于該問題持的否定態(tài)度.理論基礎(chǔ)是:對于合同保全中的債權(quán)人的撤銷權(quán)的性質(zhì),理論界的通說是折中說,也就是說該撤銷權(quán)既不是請求權(quán),也不是形成權(quán),是一種具有綜合性質(zhì)的權(quán)利.這一說法的理論背景是理論上對債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì)定位.司考中按是否須經(jīng)過法院或仲裁機關(guān),可以分為單純形成權(quán)和形成訴權(quán)。對于單純形成權(quán),行使人將意思通知相對人即可產(chǎn)生效力(形成法律關(guān)系)。對于形成訴權(quán),需經(jīng)法院判決認(rèn)可才能形成法律關(guān)系。法律將利害關(guān)系重大者規(guī)定為形 成訴權(quán)。例如:《合同法》第 54 條的合同撤銷權(quán)須經(jīng)過法院或者仲裁機關(guān),第 74 條規(guī)定的 保全撤銷權(quán)須經(jīng)過法院(不能經(jīng)過仲裁機關(guān))。

    民事權(quán)利中的形成權(quán)是指權(quán)利人得以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利,它的特點是形成權(quán)的特點有:(1)按一方意志就可以形成法律關(guān)系。(2)行使形成權(quán)的行為是單方法律行為。只要有權(quán)利人一方的意思表示就足以使權(quán)利 發(fā)生法律效力。(3)行使形成權(quán)的行為不得撤銷。(4)行使形成權(quán)不得附條件和附期限。而法律規(guī)定債權(quán)人行使撤銷權(quán)必須向法院或者仲裁機構(gòu)起訴或申請仲裁,才能發(fā)生撤銷的法律效果,單就第74條規(guī)定的債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì)和作用,理論界也存在爭議。因為依照該規(guī)定,債權(quán)人行使撤銷權(quán)的效力體現(xiàn)在兩個方面:一是使債務(wù)人與第三人的行為或者債務(wù)人的單方行為得以撤銷;二是請求法院執(zhí)行債務(wù)人回歸的財產(chǎn)以清償債務(wù)。前一種效力是形成權(quán)的效力體現(xiàn),后一種效力則是請求權(quán)的效力體現(xiàn)。所以它并非單純的形成權(quán)。(作者單位:河南師范大學(xué))

    參考文獻(xiàn):

    [1]史尚寬:《債法總論》,中國政法大學(xué)出版社2000年版;

    [2]梅仲協(xié):《民法要義》,中國政法大學(xué)出版社1998年版;

    [3]黃立:《民法債編總論》,中國政法大學(xué)出版社2002年版;

    [4]張俊浩主編:《民法學(xué)原理》,中國政法大學(xué)2000年版;

    [5]王利明主編:《民法》,中國人民大學(xué)出版社2000年版;

    [6]韓世遠(yuǎn):《債權(quán)人撤銷權(quán)研究》,載《比較法研究》2004年第3期

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