談法律的螺旋式漸進(jìn)

【摘 要】螺旋結(jié)構(gòu)是生活中十分常見(jiàn)，通過(guò)例舉西方法律發(fā)展和美國(guó)近代量刑制度改革的進(jìn)程可以發(fā)現(xiàn)在法律發(fā)展前進(jìn)的過(guò)程中也存在螺旋式的漸進(jìn)模式，產(chǎn)生這種螺旋轉(zhuǎn)動(dòng)的原因主要在于法律界主流思想所指引的法律發(fā)展方向，在認(rèn)識(shí)到這一原理之后對(duì)于我們宏觀思考法律未來(lái)發(fā)展道路有很大的幫助。

【關(guān)鍵詞】法律；螺旋式；發(fā)展

螺旋是一種很奇妙的結(jié)構(gòu)，從浩瀚壯觀的銀河系、龍卷風(fēng)，到生活實(shí)際中的螺絲釘、彈簧，再到細(xì)小入微的螺旋菌和DNA雙螺旋。從科學(xué)的角度看螺旋結(jié)構(gòu)，它有節(jié)省空間、相對(duì)穩(wěn)定的特點(diǎn)，例如DNA的雙螺旋結(jié)構(gòu)，一方面能夠在體積有限的染色體中容納足夠多的基因信息，另外螺旋結(jié)構(gòu)也使基因能夠承受一定的擠壓、拉伸等外力作用，起到了保護(hù)基因信息的作用。

當(dāng)我們對(duì)法律的發(fā)展有一些了解的時(shí)候可能會(huì)驚訝的發(fā)現(xiàn)，縱觀法律發(fā)展前進(jìn)的歷史過(guò)程似乎和這個(gè)道理有些不謀而合。法律初生之時(shí)將權(quán)利讓渡于集體組織形成國(guó)家權(quán)力，而后奴隸制社會(huì)則淡化了國(guó)家權(quán)力來(lái)源于個(gè)人權(quán)利的本質(zhì)色彩，靠掌權(quán)者的意志和單純的服從習(xí)慣作為法律約束力的堅(jiān)實(shí)依據(jù)。在古希臘人依據(jù)自然正當(dāng)?shù)膶W(xué)說(shuō)將法律建立在理論性的道德基礎(chǔ)上之后，羅馬法學(xué)家又將自然正當(dāng)轉(zhuǎn)化成了自然法，之后的中世紀(jì)又將自然法建立在神學(xué)基礎(chǔ)之上。17世紀(jì)，隨著歐洲社會(huì)矛盾的激化和革命的爆發(fā)而誕生了資產(chǎn)階級(jí)，隨之而來(lái)的是用一種理性基礎(chǔ)代替了神學(xué)的主導(dǎo)，名之曰理性的神學(xué)自然法或理性的倫理自然法。至18世紀(jì)康德用形而上學(xué)為基礎(chǔ)的自然法來(lái)論證法律規(guī)范的約束力，同時(shí)也出現(xiàn)了主張法律作為主權(quán)者推行或?qū)嵤┑囊?guī)范體系，而無(wú)須依賴(lài)道德基礎(chǔ)，將實(shí)然的法律與應(yīng)然的道德分離開(kāi)來(lái)。從源于道德到主權(quán)者意志，再?gòu)淖匀环▽W(xué)到分析法學(xué)，在法律前進(jìn)發(fā)展的道路上“一個(gè)周而復(fù)始的回顧完成了我們返回到以國(guó)家作為法律規(guī)范背后的、不可挑戰(zhàn)之權(quán)威的觀點(diǎn)”，這就是之前所說(shuō)的螺旋式上升。

之前的古希臘城邦法律的理論基礎(chǔ)，較之于分析法學(xué)認(rèn)為法律僅建立在自身的基礎(chǔ)之上的觀點(diǎn)當(dāng)然存在很大不同，但是理論實(shí)踐的前提卻是一致的，即法律規(guī)范約束力的依據(jù)完全建立在自身基礎(chǔ)之上，存在即應(yīng)有效。這里法律的螺旋并不是像賽車(chē)跑道一樣的“起點(diǎn)──終點(diǎn)”的循環(huán)往復(fù)，而是類(lèi)似伊拉克的螺旋尖塔一樣的盤(pán)旋上升過(guò)程。歷史是不可重復(fù)的，但是我們可以通過(guò)歷史來(lái)發(fā)現(xiàn)和評(píng)價(jià)過(guò)去走過(guò)的足跡，從這個(gè)過(guò)程的整體來(lái)看在找出問(wèn)題和彌補(bǔ)不足之后總會(huì)找到大致前進(jìn)的方向，而這樣的歷史循環(huán)過(guò)程也正是推動(dòng)人類(lèi)文明漸進(jìn)發(fā)展的基本模式。另一個(gè)恰當(dāng)?shù)睦釉谔窖笪靼?。在美?guó)兩百多年的刑事法制史中，關(guān)于量刑制度主要有兩次比較大的改革運(yùn)動(dòng)。第一次是19世紀(jì)70年代到20世紀(jì)60年代，人們發(fā)現(xiàn)定期刑在實(shí)際中過(guò)于死板，法官在判刑的時(shí)候很難確定犯罪人棄惡從善的確切時(shí)間，因而更加符合現(xiàn)代刑罰個(gè)別化原理的不定期刑成為了改革的核心。第二次是從20世紀(jì)70年代開(kāi)始的從不定期刑到定期刑的改革運(yùn)動(dòng)，因?yàn)樵趶V泛開(kāi)展不定期刑運(yùn)動(dòng)后出現(xiàn)的問(wèn)題是，這種給每個(gè)犯人量身定做的刑期的做法因?yàn)閷?duì)犯人未來(lái)的難以預(yù)測(cè)而很少奏效；同時(shí)該制度給予了法官、監(jiān)獄和假釋委員會(huì)的自由裁量權(quán)過(guò)大，很容易以造成刑罰不公的情況，于是“應(yīng)有懲罰”的報(bào)應(yīng)刑思想推動(dòng)了這次的定期刑運(yùn)動(dòng)。這兩次量刑制度的改革運(yùn)動(dòng)也就是“歷史上常見(jiàn)的螺旋式轉(zhuǎn)動(dòng)”。能夠說(shuō)明法律螺旋轉(zhuǎn)動(dòng)式的漸進(jìn)發(fā)展的例子很多，在此不一一列舉。站在法律發(fā)展的角度看這種螺旋結(jié)構(gòu)，其原因分析有下：一是思維上的慣性，即學(xué)習(xí)方法的習(xí)慣作用。在思考法律的未來(lái)時(shí)我們會(huì)自然地回顧歷史進(jìn)程并從中尋找提示，從以往走錯(cuò)的路中折回探尋新的岔口。二是研究者的內(nèi)心對(duì)于法律的應(yīng)有走向都有大致的判斷，而受到法學(xué)主流思想的影響在研究問(wèn)題時(shí)法律人大多會(huì)站在同一或類(lèi)似的平臺(tái)，在擁有共同語(yǔ)言的基礎(chǔ)上很容易找到一致或相互接近的最終目標(biāo)，因此不同的只是方式方法的問(wèn)題。三是未來(lái)的不可預(yù)測(cè)性增加了法律前進(jìn)的難度，除了摸索別無(wú)他選，憑借以往經(jīng)驗(yàn)、思維方式、預(yù)期目標(biāo)、法律素養(yǎng)等走出一條路，但究竟是不是沿著目標(biāo)筆直前進(jìn)沒(méi)人能夠肯定，于是就產(chǎn)生了螺旋式的上升，從中也可以看出當(dāng)今主流法學(xué)的中庸、融合思想。

細(xì)斟法律的螺旋式前進(jìn)并不僅限于法律這門(mén)技術(shù)性很強(qiáng)的人文學(xué)科，包括我們對(duì)歷史的評(píng)價(jià)、對(duì)現(xiàn)實(shí)的探討等問(wèn)題的研究似乎都在默默地遵循這一潛在的模式。法律的這種漸進(jìn)模式并不能成為法律人思考的途徑，單純按照螺旋方式思考問(wèn)題那么得到的結(jié)論只會(huì)愈加偏離目標(biāo)。盡管如此，法律的這種漸進(jìn)模式卻可以給我們確定目標(biāo)和方向提供指引，反之也同樣可以幫助自身檢視已經(jīng)得到結(jié)論的正確性。

參 考 文 獻(xiàn)

[1]羅斯科·龐德．法律與道德[M]．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003

[2]儲(chǔ)槐植．美國(guó)刑法[M]．北京：北京大學(xué)出版社，2005

[3]顧肅．西方政治法律思想史[M]．北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2005

[4]蘇子文．淺談法學(xué)發(fā)展的路徑——兼談羅斯科·龐德與鄧正來(lái)法學(xué)思想的比較[J]．廣西大學(xué)學(xué)報(bào)．2009（S1）：324～325