淺談工程合同風險控制及應對措施

摘要：本文簡要概述了工程合同簽訂及履行過程中存在的風險，就如何控制和規(guī)避合同帶來的諸多風險，避免不必要的糾紛，使工程按時、保質(zhì)完成等方面進行了闡述，對如何規(guī)避各類風險提出了具體的辦法。

關(guān)鍵詞：工程合同 風險 控制 措施

0 引言

由于目前工程建設項目投資大、工期長，從其建造到竣工后投入使用，承包人必將面臨諸如報價、工期、質(zhì)量、安全、訴訟、自然氣候以及發(fā)包人行為等影響項目既定目標實現(xiàn)的風險，而上述項目目標的實現(xiàn)都是通過承發(fā)包雙方所簽訂的施工合同來約定，因此通過提高合同風險控制能力，從而達到降低合同風險、減少企業(yè)損失的目的。本文從承包人角度，分析了工程合同風險控制及應對措施。

1 合同簽訂過程中的風險控制

1.1 核準雙方主體合法有效。應到工商管理部門核查所選擇的合同當事人的營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)資信、資質(zhì)證書、注冊資本等登記信息，并對其所使用的印鑒進行核查，確定是否真實、合法，查驗該合同當事人是否具備權(quán)利能力、行為能力，特別是要查明是否具備主體資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。對于聯(lián)合體投標的項目，聯(lián)合體各方所具備的資格條件要符合國家有關(guān)規(guī)定或者招標文件對投標人的資格要求。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，其聯(lián)合體的資質(zhì)等級要按照資質(zhì)等級較低的單位確定，聯(lián)合體投標單位的牽頭人應由聯(lián)合體各方共同確定。

1.2 在合同談判過程中，雙方達成一致的內(nèi)容應合法有效，并以文字方式確定下來。合同用辭應表述準確，避免出現(xiàn)同樣用辭的涵義不一致的情況，合同內(nèi)容表述不能存在互相矛盾、易產(chǎn)生誤解或歧義的地方。

1.3 通貨膨脹或貨幣貶值等因素可能會對工期較長的工程產(chǎn)生不利影響，承包人容易因此而遭受損失，可以通過合同中的價格調(diào)整條款將這一風險損失降到最低。由于建設工程的特殊性，費用增加現(xiàn)象時有發(fā)生，有時最終的合同價格調(diào)整金額會遠超原來的合同總價，為了規(guī)避這一風險，在合同談判階段，承包人要充分重視合同中價格調(diào)整條款的作用。譬如，一些國鐵項目，建設工期較長，其中很可能因人工、材料、設備和機械臺班價格波動影響合同價格，因此，在簽訂合同時，就要考慮這些因素。有關(guān)工程變更及合同價格方面的條款，承包商必須承擔全部風險的，若在一定范圍內(nèi)可以調(diào)整，則承擔部分風險；固定總價合同不宜用在工程范圍不確定的項目上。

1.4 在實際工程中，往往會出現(xiàn)因開工、竣工日期沒有明確界定而帶來的工期爭議。其中，開工日期有“破土之日”、“驗線之日”的區(qū)別；竣工日期有“交付使用之日”、“驗收合格之日”、“申請驗收之日”之說。為了避免紛爭，采用哪種方式界定開工和竣工日期，以及開工、竣工所應辦理的手續(xù)和簽署的文件都應在合同中明確約定。對中間交工的工程同樣按上述方法操作。

1.5 合同中與工程質(zhì)量相關(guān)的條款，包括業(yè)主指定分包商、指定建筑材料及設備供應廠家、材料設備等質(zhì)量檢驗權(quán)，要盡量做到明確細致。如合同約定了業(yè)主和工程師有權(quán)對設計、施工、材料供應進行認可和檢查，那么條款中就應明確約定質(zhì)量標準，否則，質(zhì)量標準不明確將引起爭議，承包商可能會因為業(yè)主以“不滿意”為由拒絕認可，而遭受損失。

1.6 建設工程施工合同的付款分為預付款、工程進度款、最終付款和退還保留金等四個階段，對于支付方式、支付時間、支付條件和支付審批程序的選擇，可能會大大影響承包商的成本、進度，譬如，某工程合同中提到工程預付款的支付，在合同簽訂后實施，但具體日期沒有明確，這就給施工方帶來了潛在的風險。因此，合同支付方式的有關(guān)條款是談判的重要方面。

1.7 雙方應通過談判明確，由于工程變更、惡劣氣候影響等原因?qū)て诋a(chǎn)生不利影響的解決辦法，譬如，沿海地區(qū)施工會受臺風影響，高寒地區(qū)會受凍土條件的影響，承包人應要求合理要求延長工期并對損失爭取索賠。

1.8 對于業(yè)主扣留的質(zhì)保金，承包人要盡量爭取以維修保函取而代之。因為維修保函可以使承包人提前取回被扣留的現(xiàn)金，保函的期限一到將自動作廢。它對承包人更加有利。另一方面，業(yè)主也無須因此承擔風險，因為業(yè)主可在發(fā)生維修費用時，憑保函向銀行提出款項索回。承包人應在維修期滿后，及時撤回保函。

1.9 在合同簽訂之前，承包人應詳細評審合同的合法性、完備性，同時對合同雙方的責任、權(quán)益要進行認定，對合同風險進行評估，并組織各相關(guān)專業(yè)部門對合同進行評審，如有異議，雙方可進一步協(xié)商，直至達成一致意見，形成一個完整的合同文本草稿，經(jīng)雙方核對無誤后，由雙方簽訂合同。

2 合同履行過程中的風險控制

合同的履行是合同制度的中心內(nèi)容，是合同法及其他一切制度的最終歸宿或延伸。執(zhí)行合同義務的當事人，一般情況下是合同雙方當事人。執(zhí)行合同義務的行為一般情況下都表現(xiàn)為當事人的積極行為，如執(zhí)行合同規(guī)定的交付，完成合同規(guī)定的工作等。工程施工階段合同風險控制的目標是保證工程項目建設目標的順利實現(xiàn)，減少項目損失。整個過程中要做到以下幾點：

2.1 建立完善的企業(yè)合同風險控制管理體系，加強合同管理，防范合同風險，落實合同管理制度。有的企業(yè)合同管理體系和相關(guān)合同風險控制管理制度未能有效系統(tǒng)建立，即使有某些合同管理程序，但是在具體的執(zhí)行過程中往往變形，沒有將體系和制度在實踐中加以運用，形同虛設。

2.2 重視合同交底。合同實施過程中由于很多人不重視合同分析和合同交底，致使合同簽訂與合同執(zhí)行脫節(jié)，造成合同執(zhí)行不徹底或不及時，引起不必要的合同糾紛。這需要通過有效的合同分析與合同交底，明確合同目標及主要合同任務，用以指導合同執(zhí)行的具體工作，才能確保合同的有效履行。

2.3 施工過程中重視索賠，降低風險帶來的損失。索賠管理人員要有較強的索賠意識，善于研究合同文件、實際工程實踐、分析實踐發(fā)生的原因、捕捉索賠機會，及時提出正確的索賠請求，在索賠工作中做到有理有據(jù)，從索賠中獲得效益。

3 合同管理風險防范對策

3.1 加強合同的管理。要通過建立合同管理機構(gòu)和合同管理制度來加強合同管理。企業(yè)要充分重視對內(nèi)部合同管理人員的培訓，尤其是要對企業(yè)的經(jīng)營人員和法定代表人進行《合同法》培訓，促進他們合同意識的提高以及對相關(guān)法律制度的自覺遵守和運用。通過培訓，逐漸轉(zhuǎn)變企業(yè)在合同糾紛中處于被動應付的不利局面，使其能夠主動有意識地預防合同風險，促進企業(yè)應變能力和競爭力的提升。

3.2 通過工程索賠將風險轉(zhuǎn)化為利潤。當出現(xiàn)如下情況時，承包人可向發(fā)包人提出工期延長和直接損失補償?shù)乃髻r。這些情況包括：甲供材料延遲供貨、重大設計變更、指定分包合同延誤等情況以及付款延遲等發(fā)包人違約情況。譬如，某項目自施工之日起，兩年內(nèi)，因甲方征地拆遷不力等因素影響，致使施工單位遲遲無法施工，這給施工單位的人力、物力帶來了很大經(jīng)濟損失，并且在這期間，物價上漲，因此，施工單位提出索賠是很好的將風險帶來的損失轉(zhuǎn)化為利潤的方法。值得注意的是，施工企業(yè)須注意遵循合同約定的索賠提出時限。

為了使索賠的提出具有法律和事實依據(jù)，施工企業(yè)應掌握發(fā)生索賠的原因，對關(guān)于索賠的合同條款內(nèi)容心中有數(shù)，同時還要充分收集索賠金額計算的相關(guān)證據(jù)，明確材機費用的計算方法等。施工企業(yè)在履行合同約定時要注重誠信，以創(chuàng)造良好的氛圍來促進索賠問題的順利解決。在索賠過程中，施工企業(yè)既不能因為關(guān)系至上而放棄合理索賠，也不要因為過分注重眼前小利而影響到雙方的合作關(guān)系，這就要求施工企業(yè)要平衡好眼前利益與長遠利益、工作關(guān)系與企業(yè)信譽之間的關(guān)系，更好地掌握索賠的尺度。

3.3 掌握結(jié)算的主動權(quán)。在項目實踐中，往往存在著因為建設單位推諉而造成的工程結(jié)算不能及時到位的情況。為了對發(fā)包人這種行為給予制約，鼓勵合同雙方對結(jié)算期限的法律后果做出明確約定，最高人民法院出臺了《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，確立了“過期視為認可”的原則，其中的第20條規(guī)定：當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。施工企業(yè)應充分理解該司法解釋的精神，善于利用此條款的規(guī)定，在備案合同中寫明“乙方在工程竣工驗收后，提出工程結(jié)算并將相關(guān)資料移交甲方，甲方自接到上述資料后天內(nèi)審核完畢，到期未提出異議，視為甲方已認可已方提交的結(jié)算”，或者在合同結(jié)算條款中約定執(zhí)行《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定。

4 結(jié)束語

合同風險控制是一門綜合性極強的工作，需要在工作中不斷摸索、學習和實踐，提高合同風險防范意識，樹立風險分配觀念，逐漸建立以合同管理為核心的項目風險控制管理體系，就能夠達到為自己贏得利益的同時，又與合作方建立一種融洽的合同關(guān)系，達到“雙贏”的目的，實現(xiàn)合同的建設目標。

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