我國(guó)商業(yè)秘密及其法律保護(hù)問(wèn)題研究

肖元何

（蘇州大學(xué)，江蘇 蘇州 215137）

現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)已經(jīng)進(jìn)入到了以知識(shí)為主導(dǎo)的全球一體化經(jīng)濟(jì)時(shí)代，我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷推進(jìn)，在企業(yè)現(xiàn)代化發(fā)展中，商業(yè)秘密逐步成為繼專(zhuān)利、商標(biāo)之后的又一戰(zhàn)略性資源，并作為企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的重要組成部分在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中扮演越來(lái)越重要的角色。由于商業(yè)秘密蘊(yùn)含著巨大的商業(yè)價(jià)值，因而也受到越來(lái)越多的不法分子的侵害。近年來(lái)，因商業(yè)秘密遭受侵害引發(fā)的法律事件日趨增多，因此嚴(yán)厲打擊相關(guān)的違法侵權(quán)行為并積極完善相關(guān)立法具有積極意義。

一、我國(guó)商業(yè)秘密的提出與概述

商業(yè)秘密是國(guó)際上較為通用的法律術(shù)語(yǔ)，早在一百多年前就被西方國(guó)家所提出，在法國(guó)、德國(guó)又稱(chēng)之為工商秘密，由于其具有廣泛而豐富的內(nèi)涵，并在經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中處于不斷變化狀態(tài)，所以每個(gè)國(guó)家有著不同的界定。在我國(guó)，商業(yè)秘密最早出現(xiàn)在1991年4月修訂并頒布的《民事訴訟法》中。1992年，中美兩國(guó)政府簽訂了《關(guān)于保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄》，我國(guó)政府表示保護(hù)商業(yè)秘密。1993年頒布的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，對(duì)商業(yè)秘密的范圍、構(gòu)成條件及侵害行為作了全面界定。1994年頒布的《勞動(dòng)法》進(jìn)一步地明確了勞動(dòng)合同中的商業(yè)秘密問(wèn)題。1995年國(guó)家工商行政管理局發(fā)布《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密的行為的若干規(guī)定》，進(jìn)一步加大對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)力度。1997年3月14日修訂的《刑法》更是增加了侵犯商業(yè)秘密罪。由此可見(jiàn)，我國(guó)商業(yè)秘密的法律保護(hù)體系已趨于完備。

在國(guó)際貿(mào)易組織相關(guān)章程中，把商業(yè)秘密定義為具有秘密性和商業(yè)性的相關(guān)信息，并且該信息受到了權(quán)利所有人的嚴(yán)格保護(hù)措施。在我國(guó)，主流觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，商業(yè)秘密即不為社會(huì)公眾所知曉的，能夠?yàn)闄?quán)利的持有人或者使用人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)上的效益，具備實(shí)用性的使用特點(diǎn)和采取保密措施的經(jīng)營(yíng)信息和技術(shù)信息。由此可見(jiàn)，商業(yè)秘密的屬性可以理解為以下幾個(gè)方面：第一，商業(yè)秘密具有不為公眾所知性，即非周知性或秘密性，這是商業(yè)秘密的重要特征。第二，商業(yè)秘密的價(jià)值性，是商業(yè)秘密的一個(gè)重要屬性，由于商業(yè)秘密是無(wú)形的，一旦被他人竊取和公開(kāi)使用，就會(huì)給權(quán)利持有人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)上的損失，從而造成競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位喪失。第三，商業(yè)秘密的實(shí)用性，即商業(yè)秘密的客觀(guān)有用性、具體性，便于對(duì)這一秘密信息的保護(hù)轉(zhuǎn)化為具體的、可操作的實(shí)施方案或措施。第四，商業(yè)秘密的創(chuàng)新性。保護(hù)商業(yè)秘密的本身就是保護(hù)權(quán)利人的智力創(chuàng)造成果，通過(guò)保護(hù)要在較長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)不易被他人總結(jié)、研究、知悉。

二、侵犯我國(guó)商業(yè)秘密的主體與行為

1.侵犯我國(guó)商業(yè)秘密違法行為的主體。由于商業(yè)秘密具有特殊的屬性，侵犯商業(yè)秘密的主體一般都存在著主體上的故意才能構(gòu)成侵犯行為，有些單純的過(guò)失行為，而非行為人主觀(guān)意愿，則不能視為故意行為而進(jìn)行必要的法律制裁。一般來(lái)說(shuō)，侵犯我國(guó)商業(yè)秘密違法行為的主體有以下幾種：

（1）因工作需要接觸、了解商業(yè)秘密的人員。因?yàn)橛行┥虡I(yè)秘密，需要借助雇員以及其他有實(shí)施能力的本行業(yè)人員參與才能完成，因而會(huì)涉及到一些領(lǐng)導(dǎo)決策層人物，也可能會(huì)涉及到一些具體實(shí)施商業(yè)秘密的普通員工。

（2）合同締約方當(dāng)事人。因?yàn)樵诤贤s、承諾并簽訂合同過(guò)程中，雙方對(duì)合同內(nèi)容及相關(guān)保密信息是比較清楚的，存在著合同對(duì)方當(dāng)事人侵犯商業(yè)秘密的風(fēng)險(xiǎn)存在。

（3）既非企業(yè)內(nèi)部員工，也非合同對(duì)方當(dāng)事人以外的第三人。這個(gè)第三人的存在對(duì)商業(yè)秘密的獵取形式與渠道可能是多方面的，比如說(shuō)：竊取、偶得或其他形式，總之現(xiàn)實(shí)存在可能性較小。

2.侵犯商業(yè)秘密的違法行為。從侵犯主體情況可以看出，侵犯主體存在一些共性。比如：采用不正當(dāng)手段獲得商業(yè)秘密，公開(kāi)使用非法獲得的商業(yè)秘密，明知商業(yè)秘密的非法性而繼續(xù)使用等共性。所有這些都將構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的主體，正因?yàn)橛羞@些主體的存在，才使得現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)了侵犯商業(yè)秘密的種種行為：

（1）盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。盜竊是以非法占有為目的秘密地占有他人的商業(yè)秘密，比如竊取圖紙、配方，竊聽(tīng)客戶(hù)電話(huà)，偷拍等。利誘是以物質(zhì)利益或其他利益為誘餌，比如利用高薪、女色等手段挖墻腳。脅迫是給權(quán)利人實(shí)施精神強(qiáng)制，以毀損其名譽(yù)、榮譽(yù)、生命健康或財(cái)產(chǎn)等作為要挾。常用手段有騙取、收買(mǎi)、搶劫、搶奪等。

（2）披露、使用或允許他人使用以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人商業(yè)秘密。常用手法為公開(kāi)商業(yè)秘密、收取信息費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)等。

（3）違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。常用手法是利用工作身份獲知了商業(yè)秘密而侵犯商業(yè)秘密的行為，如法律顧問(wèn)、供應(yīng)商、合作伙伴、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員等容易接觸到商業(yè)秘密的人員。

三、我國(guó)商業(yè)秘密法律保護(hù)的必要性分析

侵犯商業(yè)秘密的行為發(fā)生在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，特別是競(jìng)爭(zhēng)性行為或領(lǐng)域?yàn)槎?，因此加?qiáng)商業(yè)秘密的立法，對(duì)日趨升高地位和價(jià)碼的商業(yè)秘密采取一定的保護(hù)，尤其顯得重要。

1.加強(qiáng)商業(yè)秘密的法律保護(hù)是提高企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的需要。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力已經(jīng)從原來(lái)的自然資源、人力資源的掌控優(yōu)勢(shì)逐步向以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為代表的企業(yè)軟實(shí)力方面。商業(yè)秘密是企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的重要組織部分，也是企業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展的戰(zhàn)略性資源，是企業(yè)在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中進(jìn)行產(chǎn)品創(chuàng)新和管理創(chuàng)新的有力武器。一旦保護(hù)措施不力，必將會(huì)給企業(yè)所投入的人力、物力、財(cái)力及企業(yè)的市場(chǎng)占有帶來(lái)滅頂之災(zāi)。因此必須加強(qiáng)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)，這是提高企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的必要條件。

2.加強(qiáng)商業(yè)秘密的法律保護(hù)是維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的需要。我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的初步建立，是有著高度開(kāi)放、透明、公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)，這就要求各主體在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中誠(chéng)實(shí)守信、合法經(jīng)營(yíng)，以積極維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。但由于一些不法分子對(duì)商業(yè)秘密的侵害，嚴(yán)重影響了正常的經(jīng)濟(jì)秩序，損害了社會(huì)公平。因此只有加強(qiáng)對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)，才能威懾和制裁不法企圖，維護(hù)健康、穩(wěn)定的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。

3.加強(qiáng)商業(yè)秘密的法律保護(hù)是維護(hù)法律體系完整的需要。我國(guó)加入WTO后，國(guó)內(nèi)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，各種新情況、新問(wèn)題不斷出現(xiàn)，尤其在知識(shí)經(jīng)濟(jì)起決定作用的今天，商業(yè)秘密的保護(hù)和立法迫切需要，雖然保護(hù)商業(yè)秘密我國(guó)法律在《民法》、《刑法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等法律中有所體現(xiàn)，但是未能成體系，不夠完備，因此必須建立系統(tǒng)獨(dú)立的部門(mén)法律來(lái)加以維護(hù)。

四、我國(guó)商業(yè)秘密法律保護(hù)的基本策略

目前，我國(guó)對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)是在《民法》、《刑法》、《反正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》及其他相關(guān)法律中有所規(guī)定，這些保護(hù)措施所暴露出的問(wèn)題，就是對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)呈現(xiàn)出分散、滯后、力度弱、滿(mǎn)足不了當(dāng)前局勢(shì)等鮮明特點(diǎn)。因此，迫切需要單獨(dú)立法、系統(tǒng)完善?；诖耍P者認(rèn)為應(yīng)在以下幾個(gè)方面采取對(duì)策：

1.需要制定一套完備的立法，提升層次。經(jīng)濟(jì)的全球化趨勢(shì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷完善，迫使我國(guó)企業(yè)要與國(guó)際經(jīng)濟(jì)接軌，提升企業(yè)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力，這就使用商業(yè)秘密成為了企業(yè)參與國(guó)內(nèi)、國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的必備工具，只有對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行全面的保護(hù)，才能更好地維護(hù)商業(yè)秘密的使用秩序。另外，我國(guó)目前對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)交叉錯(cuò)位，缺乏有效措施和定位，直接決定了我國(guó)商業(yè)秘密立法的必要性，并且具備一定的立法層次。

2.需要規(guī)定統(tǒng)一侵犯的行為，提供依據(jù)。目前，我國(guó)法律中體現(xiàn)的侵犯商業(yè)秘密的行為采用了單獨(dú)羅列的方式，無(wú)法全面總結(jié)概括現(xiàn)實(shí)生活中存在的侵犯商業(yè)的秘密的行為。在遇到緊急狀態(tài)、特殊情況時(shí)，對(duì)商業(yè)秘密的強(qiáng)制使用和特許使用缺乏依據(jù)。因而從法律角度對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行立法，讓人們有法可依、依法辦事。

3.需要引入懲罰賠償?shù)呢?zé)任，提升標(biāo)準(zhǔn)。目前，我國(guó)在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，一是以權(quán)利人的實(shí)際損失為標(biāo)準(zhǔn)，另一種是侵權(quán)人侵權(quán)全部所得作為補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)和依據(jù)，使得侵權(quán)人的違法成本較低，讓一些不法分子鉆了空子，不利于制止侵權(quán)行為。商業(yè)秘密是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)，權(quán)利人本身對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)密控制有限度，不利于保護(hù)，應(yīng)該學(xué)習(xí)西方國(guó)家成熟立法，引入懲罰性賠償制度，大大增加不法分子違法成本，不失為良策。

4.需要切實(shí)加強(qiáng)立法的宣傳，提高認(rèn)識(shí)。我國(guó)幅員遼闊、人口眾多，并且以農(nóng)村人口居多，依法治國(guó)時(shí)間不長(zhǎng)，人們法制觀(guān)念淡薄。應(yīng)該切實(shí)加強(qiáng)立法的宣傳教育力度，提高人們認(rèn)識(shí)水平，增強(qiáng)法制觀(guān)念，提升民族素質(zhì)，做到有法可依，有法可用，創(chuàng)造良好的國(guó)家法制環(huán)境和經(jīng)濟(jì)秩序。

五、結(jié) 語(yǔ)

經(jīng)過(guò)多年立法進(jìn)程，我國(guó)已經(jīng)形成了商業(yè)秘密保護(hù)的法律體系，并且在多部法律中明確規(guī)定。但是受到各種客觀(guān)條件限制，我國(guó)關(guān)于商業(yè)秘密的立法和保護(hù)力度仍有欠缺，不盡如人意，特別是我國(guó)加入WTO后，面對(duì)國(guó)際性法律文件、面對(duì)競(jìng)爭(zhēng)激烈的市場(chǎng)、面對(duì)各國(guó)加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)環(huán)境，從快、從速將商業(yè)秘密保護(hù)立法，顯得尤為重要迫切。

［1］屈淑娟.略論制定中國(guó)的《商業(yè)秘密保護(hù)法》［J］.金卡工程（經(jīng)濟(jì)與法），2009，（5）.

［2］陳云良，劉東炎.論我國(guó)商業(yè)秘密保護(hù)的法律完善［J］.求索，2008，（12）.

［3］蔡祖國(guó).印度商業(yè)秘密的法律保護(hù)、變革及啟示［J］.科技與法律，2010，（4）.

［4］韓中節(jié).論侵犯商業(yè)秘密案件審判中的幾個(gè)問(wèn)題［J］.河北法學(xué)，2009，（9）.

［5］陳懿明.我國(guó)商業(yè)秘密的競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)［J］.商場(chǎng)現(xiàn)代化，2008，（11）.