從程序正義談公司清算程序

○ 張麗華

（武漢外語(yǔ)外事職業(yè)學(xué)院 湖北 武漢 430083）

一、程序正義

1、程序正義的起源。程序正義最早起源于英國(guó)，最早見于1215年的英國(guó)《自由大憲章》，英國(guó)的程序正義體現(xiàn)了“任何人都不應(yīng)該當(dāng)成自己案件的法官”和“當(dāng)事人有陳訴和被傾聽的權(quán)利”。美國(guó)法的程序公平觀念是圍繞正當(dāng)法律程序觀念展開的，而這一觀念源于英國(guó)。美國(guó)的程序性正當(dāng)法律程序的目的是禁止政府未經(jīng)正當(dāng)?shù)氖掷m(xù)就剝奪公民的生命、自由和財(cái)產(chǎn)。

2、實(shí)體正義與程序正義的由來。亞里士多德曾把社會(huì)制度正義劃分為“分配的正義”和“平均的正義”，“分配的正義”和“平均的正義”法律化、制度化，就產(chǎn)生了“實(shí)體正義”和“程序正義”。實(shí)體正義是社會(huì)“公正”的分配原則具體化為法律上的權(quán)利和義務(wù)，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)資源、財(cái)富、權(quán)利和職責(zé)等進(jìn)行權(quán)威性的“公正”的分配。程序正義也即訴訟的正義即運(yùn)用平等、公正、正直的原則，設(shè)計(jì)獲得正當(dāng)性結(jié)果的步驟與方式，公正和平地解決社會(huì)糾紛和爭(zhēng)端。前者是關(guān)于結(jié)果的正義，即結(jié)果是“每個(gè)人得到了他應(yīng)當(dāng)?shù)玫降摹被颉巴惹闆r下的人們都得到了同等對(duì)待”，只要結(jié)果正確，無論過程、方法或程序怎樣都無謂，就是實(shí)現(xiàn)了正義，后者是關(guān)系訴訟過程的正義，考慮程序自身的存在理由，以及正義的程序和非正義的程序，只要嚴(yán)格遵守了正當(dāng)程序，結(jié)果就被視為是合乎正義的。程序正義是實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義的前提，沒有程序正義的保障就沒有實(shí)體正義的實(shí)現(xiàn)。

3、程序正義的標(biāo)準(zhǔn)。程序正義屬于程序的內(nèi)在性價(jià)值。程序正義的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該包括以下幾個(gè)方面：一是程序合理性。如果程序不合理，則通過該程序所產(chǎn)生的裁判也難以保證其公正性、正確性。程序正義不僅具有形式上的合理性，也具有實(shí)質(zhì)上的合理性。程序正義在形式與實(shí)質(zhì)、穩(wěn)定與變化之間力求平衡的特點(diǎn)，可以稱之為反思合理性。二是程序中立性。中立性是指程序主持主體在發(fā)生爭(zhēng)議的各方參與者之間，應(yīng)保持一種無偏袒的態(tài)度，而不得對(duì)任何一方存有偏見和歧視。此外，中立性還要求程序主持主體對(duì)有關(guān)的程序主持采取回避原則。三是程序平等性。平等性是指程序主持主體應(yīng)對(duì)參與程序的主體的雙方平等對(duì)待。四是公開性。公開性是指任何一個(gè)正義的程序，都應(yīng)當(dāng)以公開性為其基本的標(biāo)準(zhǔn)和要求。例如公開聽證原則，這是英美普通法的一個(gè)重要原則，指任何權(quán)力必須公正行使，對(duì)當(dāng)事人不利的決定必須聽取他的意見。任何一種聽證形式，都必須包含正當(dāng)法律程序的核心內(nèi)容：當(dāng)事人有得到通知及提出辯護(hù)的權(quán)利。

4、程序正義價(jià)值。程序正義在法治實(shí)踐中有重要的價(jià)值，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是程序正義對(duì)于權(quán)力具有制約作用。首先，程序正義對(duì)立法權(quán)的控制。程序正義對(duì)立法權(quán)的控制是通過設(shè)立選舉程序、立法程序、司法審查程序等來進(jìn)行的。其次，程序正義對(duì)行政權(quán)的控制。程序正義在對(duì)行政權(quán)的控制上的具體原則為程序公正原則，有關(guān)這方面的程序制度有聽政制度、回避制度、行政公開制度、職能分離制度等。再次，程序正義對(duì)司法權(quán)的控制。程序正義對(duì)司法權(quán)的控制表現(xiàn)為訴訟中的獨(dú)立審判原則、公開審判原則、回避原則、兩審終審原則和相應(yīng)的原則。二是程序正義對(duì)于保障和實(shí)現(xiàn)人權(quán)具有重要意義。程序正義是保障人權(quán)的基本手段，程序正義指導(dǎo)立法確認(rèn)人權(quán)，并通過救濟(jì)維護(hù)人權(quán)。程序正義體現(xiàn)了平等的參與性，法律面前人人平等。三是程序正義能更好地促進(jìn)法律的實(shí)施和遵守。程序正義是看得見的正義，具有客觀性，有利于消解社會(huì)矛盾，能強(qiáng)化法律的權(quán)威。四是程序正義有利于法制的進(jìn)一步完善。程序正義可以推動(dòng)民主政治建設(shè)，促進(jìn)公權(quán)力和私權(quán)力的平衡，程序規(guī)則可以彌補(bǔ)實(shí)體規(guī)則的不足。程序正義可以消除一些不正義。

二、公司清算程序

我國(guó)實(shí)行的是“先解散后清算”制度，依導(dǎo)致公司解散的原因不同，可以將公司清算分為破產(chǎn)清算和解散清算，破產(chǎn)清算依據(jù)破產(chǎn)法程序進(jìn)行，解散清算則須依公司法程序進(jìn)行，在此所說的公司清算是指解散清算，并不涉及破產(chǎn)程序。公司清算程序?qū)儆诠镜耐獠啃袨?，外部行為的程序相?duì)而言應(yīng)當(dāng)更具強(qiáng)制性，賦予公司選擇的余地較小。

我國(guó)新《公司法》規(guī)定的公司清算，是為了保護(hù)股東和債權(quán)人的利益，除因合并、分立而解散外，其他原因引起的公司解散均必須經(jīng)過清算程序?qū)⒐矩?cái)產(chǎn)向債權(quán)人和股東分配。公司清算的目的是了結(jié)公司現(xiàn)存的各種法律關(guān)系，保護(hù)債權(quán)人和股東的合法利益，使公司的法人資格最終消滅。

我國(guó)新公司法規(guī)定的清算程序，是以普通清算為原則，法院主持的特別清算為補(bǔ)充的清算體系，即不論自行解散還是強(qiáng)行解散，均優(yōu)先適用普通清算程序，由公司自行成立清算組；人民法院可以在公司逾期不進(jìn)行清算的情況下，依債權(quán)人的申請(qǐng)，組織清算組進(jìn)入特別清算程序。普通清算是指根據(jù)公司章程，或者公司股東、董事或公司股東大會(huì)的決定，由公司自行依法組織的清算組依法定程序自行進(jìn)行的清算。特別清算是指由行政機(jī)關(guān)或法院介入的清算程序。

根據(jù)新《公司法》，公司清算程序具體為：第一，成立清算組。清算組是指在公司解散后從事公司的清算事務(wù)，處理公司財(cái)產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)關(guān)系的事務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。各國(guó)一般規(guī)定的是清算人，而我國(guó)則規(guī)定的是清算組。第二，通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記。根據(jù)《公司法》第186條，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告，以催告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的債權(quán)人自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。第三，清理公司財(cái)產(chǎn)。清算組負(fù)責(zé)清理公司財(cái)產(chǎn)，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償公司債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告公司破產(chǎn)。第四，提出并確認(rèn)清算方案。清算組在清理財(cái)產(chǎn)后應(yīng)制定合理的清算方案，根據(jù)《公司法》第187條第1款，清算方案應(yīng)報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。第五，分配公司財(cái)產(chǎn)。清算的核心是分配財(cái)產(chǎn)，公司財(cái)產(chǎn)只能在清償公司債務(wù)后，方可分配給股東，有限責(zé)任公司按股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持股份比例分配。第六，清算程序完結(jié)。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。

公司的清算程序可以實(shí)現(xiàn)對(duì)股東、債權(quán)人、公司職工甚至社會(huì)利益的維護(hù)和平衡，是程序正義的體現(xiàn)。新公司法進(jìn)一步規(guī)范了公司的清算程序，例如建立了特別清算程序，賦予了法院對(duì)清算事務(wù)的司法干預(yù)權(quán)力，法院可以在債權(quán)人的申請(qǐng)下及時(shí)組織清算組。

三、程序正義在新《公司法》規(guī)定的公司清算程序中的體現(xiàn)

程序正義是我國(guó)法律逐步走向成熟與完善的標(biāo)志，也是我國(guó)當(dāng)前改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容。我國(guó)新公司法修改，進(jìn)一步規(guī)范了公司的清算制度，明確了清算主體，強(qiáng)化了清算責(zé)任，并運(yùn)用了程序正義來保障公平。

公司的解散和清算是現(xiàn)實(shí)中發(fā)生比較多的一類糾紛，并且往往相當(dāng)復(fù)雜，不進(jìn)行清算就擅自解散的公司相當(dāng)普遍，對(duì)債權(quán)人的保護(hù)相當(dāng)不利，基于這種局面，新公司法花了很大篇幅細(xì)化了公司的解散和清算制度，明確了清算主體，強(qiáng)化了清算責(zé)任，這些修改相對(duì)于舊公司法來說，是一個(gè)明顯的進(jìn)步。公司的清算問題的徹底解決對(duì)于公司建立合理、完善的清算制度和運(yùn)作機(jī)制，避免清算之前之中之后的違法行為發(fā)生，使我國(guó)公司清算的風(fēng)險(xiǎn)甚至假解散真逃債的損害減小到最低，意義深遠(yuǎn)。正當(dāng)?shù)那逅愠绦蚩梢杂行У乇Ｗo(hù)債權(quán)人的利益，并維護(hù)清算主體作為企業(yè)開辦的商業(yè)信譽(yù)。

公司清算程序的最大價(jià)值在于，通過該制度確保公平對(duì)待被清算法人的所有債權(quán)人，防止因?yàn)閭€(gè)別債權(quán)人利用先機(jī)主張先行給付，損害其他債權(quán)人的利益。我國(guó)的新《公司法》規(guī)定的公司清算程序體現(xiàn)了程序正義，公司清算程序反映了程序合理性、程序中立性、程序平等性、程序公開性、程序可操作性、程序時(shí)效性等。

1、體現(xiàn)了程序合理性的要求。增加了特別清算程序，賦予了法院對(duì)清算事務(wù)的司法干預(yù)權(quán)力，法院可以在債權(quán)人的申請(qǐng)下及時(shí)組織清算組，完善了原《公司法》中的“主管機(jī)關(guān)”的設(shè)計(jì)缺陷，原《公司法》規(guī)定“公司因主管機(jī)關(guān)行政處罰而強(qiáng)制解散時(shí)，則由主管機(jī)關(guān)組織成立清算組”，因“主管機(jī)關(guān)”概念不明確，造成了實(shí)踐操作中的混亂的問題，按照新《公司法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不再負(fù)責(zé)公司的清算事務(wù)。

2、體現(xiàn)了程序中立性的要求。公司清算程序是為了保護(hù)公司債權(quán)人、公司股東、債務(wù)人以及公司的職員等多方主體的利益。在特別清算程序中，法院的職責(zé)是在債權(quán)人的申請(qǐng)下及時(shí)組織清算組，法院并非清算主體，而只是依法主導(dǎo)公司進(jìn)入清算程序的機(jī)關(guān)，而不是代替公司進(jìn)行清算。

3、體現(xiàn)了程序平等性的要求。法律面前人人平等意味著無差別對(duì)待，即不允許出現(xiàn)無義務(wù)的權(quán)利和無權(quán)利的義務(wù)。為了全面保護(hù)債權(quán)人的利益，防止清算組對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行優(yōu)先清償，新《公司法》第186條還增加了“在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償”的規(guī)定。公司清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務(wù)，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)并終止公司法律人格的行為。它牽涉對(duì)公司股東、公司的債權(quán)人、債務(wù)人以及公司的職員等多方主體利益，一旦公司解散，股東未依法清算，并借機(jī)私分和轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，利益相關(guān)者利益受損無從得到救濟(jì)，會(huì)對(duì)整個(gè)市場(chǎng)秩序和經(jīng)濟(jì)運(yùn)轉(zhuǎn)都會(huì)構(gòu)成隱患、危害。因此確定具有程序正義的公司清算程序格外重要。

4、體現(xiàn)了程序公開性的要求。新《公司法》第184條至190條對(duì)于公司清算程序有具體的規(guī)定。

5、體現(xiàn)了程序可操作性的要求。新《公司法》在清算程序完結(jié)程序中，規(guī)定“申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止”，刪除了原《公司法》“不申請(qǐng)注銷公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告”這一規(guī)定，這主要是針對(duì)實(shí)踐中將吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照與注銷公司登記相混淆的情況所作出的修訂，實(shí)際上，吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照與注銷企業(yè)法人登記的效力是有區(qū)別的，實(shí)踐中因原《公司法》的規(guī)定，使對(duì)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被依法吊銷后，法人資格問題有爭(zhēng)論。新《公司法》的修訂，既使法律規(guī)定符合法理上對(duì)于營(yíng)業(yè)執(zhí)照效力的規(guī)定，同時(shí)也有利于對(duì)債權(quán)人及其他利益相關(guān)人的保護(hù)。

6、體現(xiàn)了程序時(shí)效性的要求。公司清算是清算主體的義務(wù)行為，當(dāng)以科學(xué)的程序和方法予以規(guī)制。新《公司法》對(duì)清算的運(yùn)行程序作了簡(jiǎn)化，如按第186條規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告即可，不再?gòu)?qiáng)制要求必須三次。未接到通知書的債權(quán)人申報(bào)其債權(quán)的期限自公告之日起由90天改為45日內(nèi)，有利于公司清算高效、便捷進(jìn)行。此外，新《公司法》明確了清算組成立期限的起始日，原《公司法》第191條對(duì)于15日計(jì)算的起始日未作規(guī)定，給司法實(shí)踐中確認(rèn)是否逾期成立清算組帶來了一定的困難。

公司清算程序，對(duì)于我國(guó)的法治發(fā)展具有極其重要的意義，公司的清算涉及到股東、債權(quán)人、公司職工等眾多社會(huì)主體的利益，因此，為了維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定，平衡各方利益，就必須保證清算的公正性，必須運(yùn)用程序正義原則。

[1]喬裕：法理學(xué)教程[M].法律出版社，1997.

[2]谷口安平：程序的正義與訴訟 [M].中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996.

[3]楊一平：司法正義論[M].法律出版社，1999.

[4]徐亞文：程序正義論[M].山東人民出版社，2004.

[5]顧功耘：最新公司法解讀[M].北京大學(xué)出版社，2006.

[6]江平、李國(guó)光：最新公司法理解與適用[M].人民法院出版社，2006.