淺析我國的上市公司收購法律制度

【摘 要】上市公司收購是證券市場發(fā)展過程中的必然現(xiàn)象，本文從上市公司收購制度背景，上市公司收購條件以及收購的基本制度三個(gè)方面對(duì)該制度進(jìn)行一個(gè)全面的分析。

【關(guān)鍵詞】上市公司收購；制度背景；條件；基本制度

一、制度背景

上市公司收購以及權(quán)益變動(dòng)的主要形式包括證券市場的交易（集中競價(jià)交易和大宗交易），協(xié)議轉(zhuǎn)讓（直接或間接），要約收購（全面要約或部分要約），國有股份行政劃轉(zhuǎn)，上市公司定向發(fā)行新股，換股方式吸收合并，司法拍賣或裁定，以上市公司股權(quán)作為出資設(shè)立新公司，信托或資產(chǎn)管理安排、繼承、贈(zèng)與、合并計(jì)算等，控股股東改制（間接收購的特殊形式）。自2005年10月起，國務(wù)院批準(zhǔn)證監(jiān)會(huì)關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見的通知（26條意見）14條：支持優(yōu)質(zhì)企業(yè)利用資本市場做優(yōu)做強(qiáng)；支持具備條件的優(yōu)質(zhì)大型企業(yè)實(shí)現(xiàn)整體上市；支持上市公司通過多樣化的支付手段進(jìn)行收購兼并，提升公司的核心競爭力。相應(yīng)一系列法律法規(guī)制度出現(xiàn)了新的變化以適應(yīng)新的兼并制度的運(yùn)行和證券市場的發(fā)展：2006年9月頒布《上市公司收購管理辦法》以規(guī)范上市公司股東權(quán)益變動(dòng)信息披露、上市公司的收購及要約義務(wù)豁免的程序；2008年5月，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》鼓勵(lì)以市場為導(dǎo)向的實(shí)質(zhì)性重組，增強(qiáng)上市公司持續(xù)經(jīng)營能力；2008年8月，《上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》對(duì)財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行資格管理，發(fā)揮財(cái)務(wù)顧問在并購重組中的積極作用；2008年9月，關(guān)于修改《上市公司收購管理辦法》第六十三條的決定上市公司30%以上的股東增持股份，一年之內(nèi)不超過2%的，可以先增持再進(jìn)行備案豁免；2008年10月，《上市公司以集中競價(jià)交易方式回購股份的補(bǔ)充規(guī)定》規(guī)定符合條件的上市公司回購股份可以自主進(jìn)行，無須報(bào)證監(jiān)會(huì)審核無異議，也無須聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問發(fā)表意見。

二、上市公司收購應(yīng)具備的條件

上市公司收購在本質(zhì)上即為證券買賣，具有證券交易的性質(zhì)。公司收購?fù)ǔＩ婕叭嚼骊P(guān)系人，即收購方、出售者及目標(biāo)公司。主要參與主體有：受讓人（包括一致行動(dòng)人）、出讓人（原持股股東）、被收購公司的董事會(huì)、財(cái)務(wù)顧問及其他中介機(jī)構(gòu)、監(jiān)管部門（證監(jiān)會(huì)和相關(guān)主管部門）、證券交易所、登記公司。要成功的完成上市公司的收購必須具備客體條件、市場條件和目的條件等?？腕w條件即為上市公司收購針對(duì)的客體是上市公司發(fā)行在外的股票，即公司發(fā)行在外且被投資者持有的公司股票；市場條件即上市公司收購須借助依法設(shè)立、經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行證券買賣或交易的證券交易場所完成；目的條件，收購上市公司是否須以控制上市公司為目的，投資者若以控制上市公司為目的買進(jìn)股票，其行為則屬于公司收購。

三、上市公司收購基本制度

（1）信息披露制度。我國證券法頒布了大量持股披露制度，即股東在持股達(dá)到一定比例時(shí)，有報(bào)告并披露持股意圖的義務(wù)。大股東的持股報(bào)告義務(wù)。進(jìn)行信息披露，要遵循階段性、分層次的基本要求，按照持股比例，提交相應(yīng)權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書。（2）慢走規(guī)則。“慢走規(guī)則”即投資者在其所持股票超過上市公司總發(fā)行量的5%時(shí)及在此之后其所持股份比例每增減5%，應(yīng)在法定期限內(nèi)不得再行買賣該上市公司的股票。慢走規(guī)則的重點(diǎn)，是控制大股東買賣上市公司股票的節(jié)奏。（3）收購制度。證券法中的收購制度包括繼續(xù)收購與協(xié)議收購制度制度?！蹲C券法》第81條規(guī)定，繼續(xù)收購，是指已持有上市公司30%以上股票的投資者繼續(xù)收購上市公司上市股票或非上市股票的行為。協(xié)議收購，是指收購人與公司股票持有人依照收購協(xié)議或者股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，取得其所持國家股或法人股的收購行為。協(xié)議收購須受《證券法》和《公司法》的雙重管轄，僅適用于非上市股票。要約收購是通過證券交易所交易系統(tǒng)收購股票的行為，有廣義和狹義之分。廣義上，要約收購是指持有公司股票5%以上的收購人，通過證券交易所交易，向其他持有人購買所持流通股股票的收購行為。狹義上，要約收購僅指持有公司30%以上股票的收購人，通過證券交易所交易，采取“收購要約”形式，向其他股東收購所持股票的行為。協(xié)議收購的標(biāo)的是公司發(fā)行在外的非流通股票，即國家股、法人股、內(nèi)部職工股三類。協(xié)議收購以雙方當(dāng)事人之間達(dá)成書面的收購協(xié)議作為成立標(biāo)志?！蹲C券法》第90條規(guī)定，采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時(shí)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)作為負(fù)責(zé)辦理股票過戶登記的專門機(jī)構(gòu)，對(duì)各上市公司的股東及股權(quán)變動(dòng)情況十分清楚，由該機(jī)構(gòu)接受股票的臨時(shí)保管，將有助于消除風(fēng)險(xiǎn)。

所以，嚴(yán)格的說，公司收購兼并是投資者的正常交易行為，防止惡性收購，以穩(wěn)定股市保護(hù)中小投資者的利益。在我國建立起廣泛的健全的的上市公司收購制度，對(duì)于維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序，實(shí)現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)良性整合，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)具有深遠(yuǎn)的意義。

參 考 文 獻(xiàn)

[1]葉林著.證券法[M].中國人民大學(xué)出版社

[2]梁彗星著.民法總論[M].法律出版社