在哥倫比亞設(shè)立企業(yè)的相關(guān)規(guī)定

周路祺

哥倫比亞對(duì)外國(guó)投資給予非歧視的國(guó)民待遇。除涉及金融、證券和保險(xiǎn)等敏感行業(yè)外，外國(guó)投資者在哥設(shè)立企業(yè)和制訂企業(yè)章程等均無(wú)須政府事先審批。設(shè)立后的企業(yè)應(yīng)自覺(jué)接受哥有關(guān)政府主管部門的監(jiān)管，特別是當(dāng)發(fā)生公司解散、重組，或企業(yè)擬降低注冊(cè)資本等情況時(shí)，政府出于保障公司股東和債權(quán)人等相關(guān)方合法權(quán)益不受侵害，有權(quán)根據(jù)法律對(duì)公司行為進(jìn)行必要的監(jiān)督和干預(yù)。

哥倫比亞企業(yè)組織形式

在哥倫比亞可供外國(guó)投資者設(shè)立的企業(yè)組織形式主要有三種：股份有限公司（Sociedad Anómina）、有限責(zé)任公司（Empresa de Responsabilidad Limitada）和外國(guó)企業(yè)駐哥分公司（Sucursal de Sociedad Extranjera）（以下簡(jiǎn)稱：外企分公司或分公司）。根據(jù)哥商法（Código de Comercio，1971年政府410號(hào)法令），股份有限公司和有限責(zé)任公司屬商業(yè)公司性質(zhì)。分公司為哥依據(jù)外企在哥業(yè)務(wù)發(fā)展特點(diǎn)和需要而認(rèn)可的一種特殊企業(yè)設(shè)立形式。此外，哥于2008年年底通過(guò)第1258號(hào)法律首推一種新型企業(yè)組織形式——簡(jiǎn)易股份有限公司（Sociedad por Acciones Simplificada）。這種新型企業(yè)形式較股份有限公司和有限責(zé)任公司在設(shè)立上限制更少且更具靈活性。根據(jù)立法者的設(shè)想，將來(lái)會(huì)有越來(lái)越多的投資者選擇這種新型企業(yè)形式來(lái)設(shè)立公司。目前，已陸續(xù)有一些中資企業(yè)選擇注冊(cè)成立簡(jiǎn)易股份有限公司。部分已在哥經(jīng)營(yíng)多年的中資企業(yè)也有意改制為簡(jiǎn)易股份有限公司。

除上面介紹的4種企業(yè)組織形式外，在哥還存在以下3種企業(yè)組織形式，但外資一般較少采用：

（1）一人企業(yè)（Empresa Unipersonal）：企業(yè)有且只有1名股東；

（2）合伙企業(yè)（Empresa Colectiva）：企業(yè)設(shè)定和存續(xù)的基礎(chǔ)來(lái)自于合作伙伴間的相互信任，合作伙伴對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任；

（3）合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（Empresa Comandita）：企業(yè)由創(chuàng)辦人與合資人共同發(fā)起設(shè)立，創(chuàng)辦人對(duì)企業(yè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，合資人以出資額為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。這類企業(yè)組織形式一般適用于家族企業(yè)。

企業(yè)設(shè)立和解散的相關(guān)規(guī)定

商業(yè)公司

設(shè)立?投資者為設(shè)立商業(yè)公司（有限責(zé)任公司和股份公司，下同）應(yīng)首先在相互間簽訂書面協(xié)議規(guī)定擬設(shè)立企業(yè)的名稱、住所、目標(biāo)、結(jié)構(gòu)、法定代表人職責(zé)等事項(xiàng)。

在哥設(shè)立公司過(guò)程中外國(guó)投資者將被要求提交與其有關(guān)的證明材料。外國(guó)投資者在提交上述材料前應(yīng)履行相關(guān)的公證認(rèn)證程序，具體如下：

首先，材料應(yīng)經(jīng)投資者所在國(guó)公證處公證。

隨后，上述材料送哥駐外使（領(lǐng)）館辦理領(lǐng)事認(rèn)證。

在完成領(lǐng)事認(rèn)證后，上述材料應(yīng)送哥外交部完成最后的認(rèn)證程序。

此外，如投資者所在國(guó)家是《取消外國(guó)公文認(rèn)證要求的公約》（一般簡(jiǎn)稱：海牙公約）的成員國(guó)，上述公證認(rèn)證手續(xù)可一步簡(jiǎn)化為僅需辦理海牙認(rèn)證（中國(guó)尚未加入海牙公約）。

外國(guó)投資者須向擬設(shè)立的企業(yè)注資，并在申請(qǐng)結(jié)匯的同時(shí)向共和國(guó)銀行（中央銀行）辦理外國(guó)直接投資登記手續(xù)。如以貨幣（外匯）直接出資，只需向企業(yè)結(jié)算賬戶所在的哥商業(yè)銀行提交結(jié)匯申報(bào)單即可完成相關(guān)外資登記手續(xù)。如以非貨幣財(cái)產(chǎn)（如實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等）出資，相關(guān)投資將按法律規(guī)定在折價(jià)后進(jìn)行登記。

財(cái)務(wù)報(bào)告和組建企業(yè)集團(tuán)?企業(yè)成立后有義務(wù)向社會(huì)公布財(cái)務(wù)報(bào)告。哥法律規(guī)定企業(yè)每年須至少對(duì)外公布財(cái)務(wù)報(bào)告一次。報(bào)告日一般為每年的12月31日。財(cái)務(wù)報(bào)告應(yīng)包含企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債情況、利潤(rùn)實(shí)現(xiàn)情況、財(cái)產(chǎn)變動(dòng)情況、資本運(yùn)作情況以及現(xiàn)金流量情況。除另有約定外，企業(yè)應(yīng)根據(jù)普遍認(rèn)可的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則在財(cái)務(wù)報(bào)告的基礎(chǔ)上以各股東持有的股份為準(zhǔn)分配期末利潤(rùn)。一般來(lái)說(shuō)，每年分配的利潤(rùn)不得少于企業(yè)當(dāng)年利潤(rùn)總額的50%。

基于經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易和政治利益的考量，不同性質(zhì)的企業(yè)可自發(fā)組成具有上下級(jí)關(guān)系的企業(yè)集團(tuán)。在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部，企業(yè)可以通過(guò)入股或簽訂協(xié)議等方式建立主從關(guān)系。政府在認(rèn)定企業(yè)集團(tuán)時(shí)除考慮上述特征外還應(yīng)確認(rèn)集團(tuán)內(nèi)部存在一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)和協(xié)調(diào)機(jī)制。企業(yè)集團(tuán)在成立后應(yīng)向所在地商會(huì)（工商局）登記注冊(cè)。

結(jié)算和清算?根據(jù)哥法律，企業(yè)只有在滿足一定條件時(shí)才可申請(qǐng)解散，這些條件包括：企業(yè)存續(xù)期已滿，以及外部環(huán)境改變導(dǎo)致企業(yè)無(wú)法繼續(xù)實(shí)現(xiàn)既定的企業(yè)目標(biāo)等。

企業(yè)在完成清算后方可合法解散。根據(jù)哥商會(huì)，企業(yè)可自行安排清算并經(jīng)股東大會(huì)任命清算員具體負(fù)責(zé)。如企業(yè)自行清算失敗，或應(yīng)債務(wù)人、債權(quán)人、政府主管部門的申請(qǐng)，或在自行清算過(guò)程中發(fā)生和發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為時(shí)，國(guó)家司法部門可委派清算員強(qiáng)制執(zhí)行清算。在企業(yè)清算期內(nèi)，債權(quán)人應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定及時(shí)提供債權(quán)證明。

外國(guó)企業(yè)駐哥分公司

哥商法規(guī)定，外國(guó)企業(yè)是指依據(jù)其他國(guó)家法律設(shè)定的，主要住所在境外的企業(yè)。哥商法未對(duì)外國(guó)企業(yè)駐哥分公司在定義上做出詮釋，僅規(guī)定外企如在哥境內(nèi)從事長(zhǎng)期業(yè)務(wù)，應(yīng)在哥境內(nèi)設(shè)分公司。綜上所述，外企分公司作為外企在哥境內(nèi)從事長(zhǎng)期業(yè)務(wù)的商業(yè)存在，應(yīng)與外企為同一法人關(guān)系，即分公司在哥不具備獨(dú)立法人資格，外企應(yīng)對(duì)分公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

關(guān)于長(zhǎng)期業(yè)務(wù)的內(nèi)涵，哥商法并未給出明確的定義，僅列舉以下幾種情況作解釋性說(shuō)明：

（1）外企在哥境內(nèi)設(shè)有商業(yè)機(jī)構(gòu)或業(yè)務(wù)辦事處；

（2）帶資承包境內(nèi)工程或服務(wù)；

（3）從哥私人部門籌集資金并進(jìn)行資本運(yùn)作；

（4）境內(nèi)從事采掘業(yè)或提供相關(guān)服務(wù)；

（5）從哥政府手中獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)；

（6）股東大會(huì)、董事會(huì)或管理層在哥境內(nèi)運(yùn)作。

外企除可向分公司注入運(yùn)營(yíng)資本外，還可對(duì)分公司進(jìn)行附加投資。附加投資是哥為外企在其境內(nèi)設(shè)立分公司而制定的相關(guān)政策之一。根據(jù)哥共和國(guó)銀行2003年第5號(hào)外部決議，外企與其駐哥分公司之間的外匯往來(lái)僅限于：外企向分公司注入運(yùn)營(yíng)資本或附加投資；分公司向外企返回運(yùn)營(yíng)資本或附加投資；兩者間貨物貿(mào)易的外匯付款；兩者間服務(wù)貿(mào)易的外匯付款。因此，哥政府允許外企對(duì)其分公司進(jìn)行附加投資的目的是為便于外企向其分公司提供日常開支所需的資金。根據(jù)哥法律，附加投資應(yīng)作為外國(guó)直接投資在共和國(guó)銀行登記，并享受外國(guó)直接投資在匯兌政策上的相關(guān)待遇。與運(yùn)營(yíng)資本不同，外企減少對(duì)分公司的附加投資無(wú)須哥政府事先審批。

根據(jù)哥法律，分公司應(yīng)設(shè)總經(jīng)理一職以便對(duì)內(nèi)管理分公司，對(duì)外代表外企處理日常事務(wù)。一般來(lái)說(shuō)，外企給予分公司總經(jīng)理的授權(quán)較為有限。涉及分公司運(yùn)營(yíng)的重大決定一般均由外企直接做出。

多種企業(yè)組織方式的對(duì)比分析

有限責(zé)任公司的優(yōu)勢(shì)在于：股東最少人數(shù)可僅為2人且資產(chǎn)和營(yíng)業(yè)額較少時(shí)無(wú)須聘請(qǐng)外部審計(jì)。其不利之處在于：盡管股東僅以出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但股東須對(duì)企業(yè)在勞工和稅務(wù)等方面的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

股份有限公司的優(yōu)勢(shì)在于：股東在任何情況下僅須以所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。其不利之處在于：公司須聘請(qǐng)外部審計(jì)且股東人數(shù)不得少于5人。

簡(jiǎn)易股份有限公司屬新鮮事物。其較股份有限公司和有限責(zé)任公司在設(shè)立、運(yùn)營(yíng)和解散等方面的限制更少且更具靈活性。

外企分公司的優(yōu)勢(shì)在于：除可對(duì)分公司注入運(yùn)營(yíng)資本外，外企還對(duì)其進(jìn)行附加投資，且附加投資的減少無(wú)須政府事先審批。其不利之處在于：分公司無(wú)獨(dú)立法人資格；外企對(duì)分公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；分公司須聘用外部審計(jì)；分公司無(wú)法享受哥給予本國(guó)公司的某些稅收或經(jīng)營(yíng)優(yōu)惠。