傳統(tǒng)社會(huì)契約文化的思辨

王滿春

龍年6月，一紙通知，我和我的52位同事、同行跨入北京大學(xué)校門，在文博院101教室度過了一段美好而難忘的時(shí)光。

我們這期培訓(xùn)班的班名為：傳統(tǒng)文化與公共管理高級研修班。也許是北大的傳統(tǒng)與校風(fēng)所致，班務(wù)管理民主化程度高且十分嚴(yán)謹(jǐn)。班主任老師從早到晚跟班管理。特別是上每堂課之前，她都會(huì)認(rèn)真介紹一番授課教師，嚴(yán)肅地告訴我們要注意的若干事項(xiàng)。美的傳授，好的學(xué)風(fēng)，以至于講過課的教授個(gè)個(gè)都說，這期學(xué)員是他們教過類似培訓(xùn)班的最好班次之一，所有講課老師都非常樂意在結(jié)束時(shí)將手機(jī)號碼寫在講臺(tái)的展示板上，希望師生日后多加聯(lián)系。我作為一名學(xué)員，既然參加了學(xué)習(xí)，就想寫點(diǎn)收獲后的東西。還是緊緊扣住研修班的主旨，簡述一番傳統(tǒng)社會(huì)的契約文化及其現(xiàn)代化改造，權(quán)算作心得交流吧。

一

數(shù)十年的司法職業(yè)習(xí)慣，使我有了用事實(shí)求證的思維方式，這便是：

（一）從漢字的起源來看，“契約”所包含的含義符合古人的活動(dòng)規(guī)律?！捌酢弊謴淖中紊媳憩F(xiàn)為在木板上畫了幾條橫道道，然后用刀從中間分開，“大”是后人加上去的，構(gòu)成了今天的“契”字，這是古代“刻木為信”的最早記載，符合文字產(chǎn)生之前人類的行為。將有記號的木頭剖為兩半，雙方各執(zhí)一半，需要進(jìn)行比對勘合的時(shí)候，進(jìn)行驗(yàn)證。這個(gè)過程叫做“勘合”，勘而合之；分開的時(shí)候稱作“判”，這個(gè)行為也叫判斷，判而斷之。另一方面，古代的草繩都是用手搓成的纖維制品，漢語中的“扭絲旁”就代表著這樣的意思，而用這樣的繩子繞一個(gè)“勺”字形的彎，就構(gòu)成了契約的“約”字，這也印證了古人“結(jié)繩記事”的習(xí)慣。這種習(xí)慣至今在一些少數(shù)民族地區(qū)仍在沿用。

（二）從契約的表現(xiàn)形式來看，種類非常豐富。早在西周時(shí)期，我國就出現(xiàn)了有關(guān)動(dòng)產(chǎn)關(guān)系的契約，被稱為“約”或“約劑”。《周禮·天官·小宰》記載：“聽稱責(zé)以傅別”，“聽賣買以質(zhì)劑”，“聽取予以書契”。這表明，周代契約根據(jù)立約人的不同的關(guān)系分為三種：借貸關(guān)系稱為“傅別”，取予受入關(guān)系稱“書契”，買賣、抵押、典當(dāng)關(guān)系稱為“質(zhì)劑”。戰(zhàn)國時(shí)期，契約已成為廣泛使用的信用標(biāo)準(zhǔn)?！盾髯印ぞ馈分v：“合符節(jié)、別契券者，所以為信也”。后來，隨著時(shí)間的推移，契約的種類和稱謂越來越多，有租契、私約、文契（又稱紅契，加蓋官印以征契稅）、白契等等，到北宋出現(xiàn)了官契，也就是規(guī)范化契約，也可稱為標(biāo)準(zhǔn)契約?？偟膩碚f，古代契約主要分為兩種：一種是單契，也就是一紙合同，比如借條；還有一種是對契，一式兩份或者多份，需要勘合驗(yàn)證，有時(shí)加蓋騎縫章或者書寫半字文書。1930年，瑞典人貝格曼在我國甘肅居延地區(qū)發(fā)現(xiàn)了一批漢代契約原件，距今已有2000多年，其中既有關(guān)于衣物、布匹的契約，也有賣田地的契約，數(shù)量雖不多，卻是我國現(xiàn)存最早的一批契約原件，這充分證明了契約文化在我國發(fā)展的悠久歷史。

（三）從效果上看，契約文化所包含的誠信已經(jīng)成為中華民族的傳統(tǒng)美德。孔子說“自古皆有死，民無信不立”，這是對執(zhí)政者的警示。孟子說“朋友有信”，這是對親友的忠告。晉商遵循“一諾千金”、“誠信為本”的原則，成為古代商業(yè)活動(dòng)的真實(shí)寫照。孫中山先生也對中國人的“信”評價(jià)很高，他認(rèn)為中國人只要彼此口頭約定，便有信用。雖然不立合同，但在交貨時(shí)哪怕自己賠錢，也一定會(huì)恪守信用。從整個(gè)中國歷史上看，不光普通人如此，甚至連囚犯都會(huì)誠信做人。據(jù)《資治通鑒》記載，貞觀六年（公元633年），唐太宗放396名死囚回家與家人團(tuán)聚，約定第二年秋天來京受死，結(jié)果全部死囚如期返回，無一人逃跑。詩人白居易在《新樂府》中寫道：“怨女三千放出宮，死囚四百來歸獄”，說的就是這件事。由此可見，誠實(shí)守信的確是中國古代社會(huì)的生動(dòng)寫照。

二

中國傳統(tǒng)契約文化中蘊(yùn)含著誠信、自律等現(xiàn)代契約精神的法治基因，一諾千金、重義輕利等詞語所描繪的場景讓不少的現(xiàn)代人懷念中國古代的淳樸風(fēng)氣。但是，傳統(tǒng)契約文化有著特殊的產(chǎn)生背景，相比現(xiàn)代契約精神，其產(chǎn)生原因與內(nèi)涵有著鮮明的特點(diǎn)。

（一）傳統(tǒng)社會(huì)契約文化扎根于小農(nóng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，適用范圍有限。自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)主要體現(xiàn)的是人與自然的博弈，而不是社會(huì)化大分工所體現(xiàn)的人與人的博弈，因此，商品經(jīng)濟(jì)在社會(huì)經(jīng)濟(jì)總量中占據(jù)的份額很小，契約適用的頻率不會(huì)很高。另外，安土重遷、人口基本不流動(dòng)是農(nóng)業(yè)社會(huì)的典型特征，在這樣的環(huán)境中，用于避免欺詐的契約顯得有些多余。如果為做一件不誠信的事就舉家外逃，在農(nóng)業(yè)社會(huì)里會(huì)給個(gè)人帶來太多的不利因素或付出高昂成本。中國有一句諺語，“跑得了和尚，跑不了廟”，把誠信與長久而固定的關(guān)系說得很清楚?？梢?，在傳統(tǒng)的熟人社會(huì)，契約的覆蓋面很小，其所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系范圍也很有限。如儒家所講的“信”，是倫理學(xué)上的“信”，是“父子有親，君臣有義，夫婦有別，長幼有序，朋友有信”，是局限于親緣、準(zhǔn)親緣即“熟人”之間的“信”。而現(xiàn)代契約精神中的信用則擴(kuò)展到了整個(gè)社會(huì)，尤其是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，這種信用將所有“陌生人”都囊括進(jìn)來，因而具有普遍性。

（二）傳統(tǒng)社會(huì)契約文化強(qiáng)調(diào)個(gè)人自律，穩(wěn)定性不強(qiáng)。儒家宣揚(yáng)“誠善于心之謂信”，就是單方許諾、立誓的意思。但是道德高尚的圣賢畢竟少數(shù)，“信”往往隨境而變，因而這種單方面的“信”具有極大的不穩(wěn)定性。如果將古人的生存環(huán)境、處世哲學(xué)考慮進(jìn)去，那么這種穩(wěn)定性就更加脆弱。有歷史學(xué)家認(rèn)為，中國人缺乏“終極關(guān)懷”，一切以“身”的安頓為依歸，造成“有一口飯吃就行”的極端世俗化的人生態(tài)度?？鬃诱f：“未知生，焉知死?！边@種徹底的“現(xiàn)實(shí)主義”在古代亂世多、盛世少的殘酷現(xiàn)實(shí)中，在人們長期處于食不果腹甚至朝不保夕的境地下，產(chǎn)生的結(jié)果只能是契約和守信讓位于生存。古代謀略學(xué)的大行其道就反映了這種現(xiàn)實(shí)，田忌賽馬傳頌千古，揭示了“如何善用自己的長處去對付對手的短處”，但田忌就是勝在作假上：用下等馬假充上等馬、上等馬假充中等馬、中等馬假充下等馬和齊威王進(jìn)行比賽，違背了二人所約定的上等馬對上等馬的規(guī)則，是“為達(dá)目的不擇手段”的典型?！度龂萘x》中劉備借荊州而不還的故事，則更是赤裸裸地宣揚(yáng)了這種不守契約的無賴作風(fēng)。翻開史書，這樣的例子比比皆是，都說明了古代社會(huì)對作假行為的認(rèn)同，正如嚴(yán)復(fù)所說：“華風(fēng)之弊，八字盡之。始于作偽，終于無恥。”因此，古代契約的存在只是服務(wù)于“安身立命”，是工具而非精神。而現(xiàn)代契約精神中的信，則是建立在雙方約定的基礎(chǔ)上，是對雙方相互合作的約束，是合意，是互信，因而穩(wěn)定性比較強(qiáng)。

（三）傳統(tǒng)社會(huì)契約文化產(chǎn)生于等級社會(huì)，不包括平等意識。古代社會(huì)用于規(guī)范人和國家之間關(guān)系的方式是一種自上而下的、縱向的禮制文化。“禮”實(shí)際上就是“臣服與馴服”，“禮儀之邦”實(shí)質(zhì)上就是“服從之邦”，是由上及下的一個(gè)治理過程，充滿等級觀而沒有平等意識。儒家作為封建正統(tǒng)思想，其思想內(nèi)核也有等級之分，其所講的“信”與“仁”、“義”、“禮”、“智”比較起來，是一種次要的道德義務(wù)。在儒家的“四教”、“五教”、“五常 ”中，“信”均列末位，而在“四端”中根本就沒有“信”的位置。在這樣的社會(huì)背景下，契約文化只是信息封閉社會(huì)中，普通百姓樸素道德觀念的自發(fā)表現(xiàn)，是頑強(qiáng)生長于等級社會(huì)夾縫中的弱小存在。而現(xiàn)代契約精神的本質(zhì)在于平等，不僅個(gè)人之間如此，政府與社會(huì)成員之間也是平等關(guān)系。不難看出，中國古代社會(huì)中，根本無法產(chǎn)生現(xiàn)代契約精神所具有的平等意識。

三

董必武早在1940年就說，“我們把舊的打碎了，一定要建立新的”（《董必武政治法律文集》，法律出版社1986年版，第41頁）。董老在1959年5月19日《實(shí)事求是地總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，把政法工作做的更好》一文中又講了破立的關(guān)系，他說：“破與立是對立面的統(tǒng)一，既要有破又要有立，不能只破不立”。英國著名法律史學(xué)家梅因也曾說過：“所有社會(huì)進(jìn)步的運(yùn)動(dòng)，都是一個(gè)從身份到契約的運(yùn)動(dòng)”。中國歷史傳統(tǒng)中并不乏誠信、自律等契約因素，但離真正的契約精神還很遠(yuǎn)，因而在市場經(jīng)濟(jì)大潮的沖擊下，社會(huì)整體危機(jī)隨之而來。一項(xiàng)調(diào)研結(jié)果顯示，90.2%的受訪者認(rèn)為誠實(shí)守信在不同程度上會(huì)吃虧，這在某種程度上反映了國人嚴(yán)重的誠信危機(jī)。筆者認(rèn)為，要對傳統(tǒng)契約文化進(jìn)行現(xiàn)代化改造，要有破有立，在破中立，在改造中創(chuàng)新。

（一）摒棄特權(quán)意識。我國有2000多年的封建歷史，長期的等級社會(huì)導(dǎo)致特權(quán)思想濃厚，“長幼有序、內(nèi)外有別”就是儒家的等級觀念，“刑不上大夫、禮不下庶人”更是社會(huì)等級制度的真實(shí)寫照。在特權(quán)階級的統(tǒng)治下，社會(huì)管理必然存在隨機(jī)性，隨機(jī)性又導(dǎo)致機(jī)會(huì)主義泛濫，而機(jī)會(huì)主義泛濫必將導(dǎo)致社會(huì)誠信缺乏。在中國古代的社會(huì)現(xiàn)實(shí)中，封建國家在自身運(yùn)作過程中，以及處理民與官之間的關(guān)系時(shí)，經(jīng)常帶頭不遵守規(guī)矩。而作為一個(gè)官本位的社會(huì)，社會(huì)文化心態(tài)一切以官的標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)準(zhǔn)，這就導(dǎo)致古代社會(huì)整體誠信不高，耍手段、玩手腕盛行?？梢姡貦?quán)觀念是等級社會(huì)的產(chǎn)物，是人治時(shí)代的毒瘤，它踐踏平等觀念、自由精神，與現(xiàn)代文明社會(huì)格格不入。但對這樣的思想流毒進(jìn)行改造卻任重而道遠(yuǎn)，現(xiàn)實(shí)中，各種特權(quán)行為、雷人官話層出不窮，一句“我爸是李剛”更是表現(xiàn)出了特權(quán)觀念的傲慢與霸道。因此，當(dāng)務(wù)之急是依法限制公權(quán)力的行使，特別是嚴(yán)格查處各種特權(quán)行為，努力鏟除產(chǎn)生特權(quán)思想的土壤，只有這樣，現(xiàn)代契約精神所必須的平等精神才能建立。

（二）樹立規(guī)則意識?！皼]有規(guī)矩，不成方圓”，古人早已認(rèn)識到了規(guī)則的重要性。但人治模式自身就缺乏規(guī)則，為了維護(hù)統(tǒng)治地位，歷代統(tǒng)治者都采用管制、懲罰的思路來建立威權(quán)政府。這就導(dǎo)致國人在談起規(guī)則時(shí)，潛意識中會(huì)預(yù)設(shè)一個(gè)嚴(yán)厲的管制者，這樣的規(guī)則給人們的是一種“服從命令”的想象。在這種想象中，遵守規(guī)則是一種負(fù)擔(dān)，而不守規(guī)則能找到一種占便宜得利的感覺，甚至?xí)a(chǎn)生一種逃避懲罰的快感。與此相反，現(xiàn)代契約精神所要求的規(guī)則是通過尊重公意的公共選擇過程建立起來的，是公眾為維護(hù)共同秩序而訂立的一種契約。在這種契約下，公眾不是與哪個(gè)管制者周旋，而是與內(nèi)心的另一雙眼睛、與周圍的無數(shù)雙鄰居的眼睛周旋，這就要求公民不僅把自己當(dāng)做主體，而且還要把可能受自己行為影響的人也當(dāng)做主體，這樣的規(guī)則當(dāng)然能得到大多數(shù)人的遵守。因此，為了真正樹立規(guī)則意識，我們的社會(huì)管理部門在制定規(guī)則時(shí)，決不能再把規(guī)則當(dāng)做一種控制社會(huì)、管制百姓的工具，而應(yīng)該充分發(fā)揮公眾的主體作用。正所謂，良好的規(guī)則和規(guī)則意識的建立，必須源于公民平等自由地參與，而不是強(qiáng)者的邏輯、弱者的服從。

（三）踐行自治意識。在傳統(tǒng)社會(huì)中，官員被稱為“父母官”，喜歡“為民做主”，百姓也習(xí)慣于依靠政府。而現(xiàn)代契約精神要求參與、自治等精神，官員絕不是百姓的“權(quán)利代言人”，百姓也不再是任何官員的“子民”。公民自己的事自己做主，不僅私權(quán)領(lǐng)域如此，公共事務(wù)也是如此。因而，如何有效維護(hù)自己的權(quán)利，如何有效推進(jìn)公共事務(wù)的建設(shè)，就成為全體公民的責(zé)任。這一方面要求民眾增強(qiáng)參與意識，不要再做“沉默的大多數(shù)”，另一方面則要求有正確的參與方式。激進(jìn)維權(quán)、網(wǎng)絡(luò)暴力絕對不是理性的表現(xiàn)，習(xí)慣性質(zhì)疑、諷刺挖苦、圍觀起哄也不是一個(gè)現(xiàn)代公民的應(yīng)有素質(zhì)，冷靜分析原因、合理進(jìn)行對話、多提建設(shè)性意見才是現(xiàn)代社會(huì)最需要的。因而，只有社會(huì)各個(gè)主體行動(dòng)起來，共同參與、共同努力，不斷吸取契約文化養(yǎng)分與實(shí)踐之精華，促使傳統(tǒng)社會(huì)契約文化在新的歷史條件下，加快文明進(jìn)步節(jié)奏，以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)、文明和諧社會(huì)的需要。如此，現(xiàn)代契約精神才能真正在我國建立起來。

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