為中國(guó)替代性能源產(chǎn)業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)鋪路

能源供應(yīng)在全球范圍內(nèi)的大量需求、環(huán)境意識(shí)的日益增高以及傳統(tǒng)能源成本的不斷攀升促進(jìn)了近期替代性能源業(yè)的發(fā)展。中國(guó)作為世界替代性能源市場(chǎng)的新進(jìn)領(lǐng)導(dǎo)者，在太陽(yáng)能光伏和風(fēng)力渦輪機(jī)技術(shù)方面獲得了顯著的成功。為了保持全國(guó)性增長(zhǎng)，中國(guó)政府已經(jīng)批準(zhǔn)了眾多政策，以促進(jìn)其替代性能源業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。第12個(gè)五年計(jì)劃勾畫(huà)出政府以2015年為期，削減碳排放、削減能耗消耗，以及采用非礦物能源來(lái)滿足主要能源需求的目標(biāo)。

中國(guó)替代性能源公司受益于由國(guó)內(nèi)安裝以及外國(guó)出口帶來(lái)的市場(chǎng)增長(zhǎng)。中國(guó)生產(chǎn)的許多太陽(yáng)能光伏產(chǎn)品出口到美國(guó)和歐洲。風(fēng)力渦輪機(jī)產(chǎn)品得以在國(guó)內(nèi)安裝并出口到世界各國(guó)。本文以確保持續(xù)的海外出口市場(chǎng)為目標(biāo)，探討國(guó)內(nèi)替代性能源業(yè)的專利保護(hù)及相關(guān)商業(yè)決策。

涉及替代性能源技術(shù)的近期美國(guó)專利訴訟

在強(qiáng)制執(zhí)行一項(xiàng)美國(guó)專利時(shí)，專利所有人可選擇在美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)（ITC）或美國(guó)地方法院提起訴訟。為了快速解決專利侵權(quán)糾紛，美國(guó)專利所有人越來(lái)越傾向求助于國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)所負(fù)責(zé)的“第337條調(diào)查”。如果一項(xiàng)進(jìn)口美國(guó)的產(chǎn)品被判定侵犯了有效的美國(guó)專利，并且原告可證明“國(guó)內(nèi)行業(yè)”受到該產(chǎn)品的影響，美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)將把該產(chǎn)品排除出美國(guó)。因此，中國(guó)替代性能源公司在向美國(guó)出口其產(chǎn)品前應(yīng)當(dāng)考慮近期國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)的專利訴訟。

美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)的專利侵權(quán)訴訟

美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)有權(quán)阻止侵犯美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品進(jìn)口。近期涉及替代性能源技術(shù)的“第337條調(diào)查”的例子是關(guān)于可變速風(fēng)力渦輪機(jī)及其部件的案例（Inv. No.337-TA-641）。2008年，General Electric Co.（通用電氣公司）針對(duì)Mitsubishi Heavy Industries Ltd. （三菱重工業(yè)有限公司）提起了第337條訴訟，指控Mitsubishi（三菱）涉及侵犯其風(fēng)力渦輪機(jī)技術(shù)的數(shù)項(xiàng)專利。

另一個(gè)例子涉及整合式太陽(yáng)能發(fā)電系統(tǒng)及其部件（Inv.No.337-TA-811），在該案中，Westinghouse Solar Inc.，一家美國(guó)光能系統(tǒng)的制造商及經(jīng)銷商，就其“即插即用”太陽(yáng)板安裝設(shè)計(jì)提出訴訟。Westinghouse指控被告Zep Solar Inc.和Canadian Solar Inc.的一些產(chǎn)品設(shè)計(jì)侵犯了原告持有的兩項(xiàng)美國(guó)專利。根據(jù)起訴，被告通過(guò)一家中國(guó)制造商生產(chǎn)了被指控侵權(quán)的產(chǎn)品。Westinghouse后來(lái)尋求追加Yingli Green Energy Americas，Inc.（英利綠色能源控股有限公司）為被告。在另一項(xiàng)相關(guān)的訴訟中，即Zep Solar，Inc.訴 Westinghouse Solar,Inc.，編號(hào)3:11-cv-03800 （加利福尼亞北部地方法院）一案中，Zep Solar及其專利被許可人，Trina Solar,Inc.和常州天合光能有限公司于2011年在加利福尼亞北部地方法院，針對(duì)Westinghouse提出了確認(rèn)判決之訴，請(qǐng)求法院宣告其產(chǎn)品并未有專利侵權(quán)。

在被美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)調(diào)查時(shí)的進(jìn)攻及防御戰(zhàn)略

中國(guó)公司應(yīng)當(dāng)知悉“第337條調(diào)查”的進(jìn)攻型及防御型訴訟的要素。當(dāng)被告在針對(duì)侵權(quán)指控進(jìn)行抗辯時(shí)，除了非侵權(quán)或無(wú)效主張外，被告可以攻擊起訴人證據(jù)不足，未能達(dá)到“國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)”身份的要求。依據(jù)美國(guó)法典第19編第1337(a)(3)款，公司可以通過(guò)對(duì)制造設(shè)施的重大投資，大量招聘員工或大量投入資本或?qū)γ绹?guó)專利開(kāi)發(fā)的大幅投資從而證明其“國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)”的身分。

非美國(guó)公司可通過(guò)其獲取美國(guó)專利許可的活動(dòng)來(lái)滿足“國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)”身份的要求。在此情況下，被許可人應(yīng)在美國(guó)針對(duì)被許可產(chǎn)品投入大量的勞工和資本。另外，正如Zep Solar一案，如果一家外國(guó)公司預(yù)計(jì)某美國(guó)專利所有人將于近期對(duì)其提起訴訟，該公司可以原告身份，在美國(guó)地區(qū)法院提出確認(rèn)判決之訴訟。確認(rèn)判決的原告在提出先發(fā)制人式訴訟時(shí)，應(yīng)慎選適當(dāng)?shù)牡貐^(qū)法院為審判地點(diǎn)。

戰(zhàn)略性專利要素

對(duì)于新開(kāi)發(fā)的替代性能源技術(shù)，中國(guó)公司應(yīng)在美國(guó)和歐洲這樣的大市場(chǎng)中取得其創(chuàng)新技術(shù)的專利保護(hù)。商業(yè)決策應(yīng)同公司的專利戰(zhàn)略相互協(xié)調(diào)。在美國(guó)，此類專利只要符合其專利商標(biāo)局的綠色能源技術(shù)項(xiàng)目的標(biāo)準(zhǔn)，便能加速審查過(guò)程；因此可以享受美國(guó)專利的快速通道。周全的專利組合不僅僅可以為中國(guó)公司提供最大范圍的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，而且能夠促進(jìn)市場(chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng)與訴訟和解。

在將產(chǎn)品出口到美國(guó)前，公司應(yīng)同合格的美國(guó)律師合作進(jìn)行產(chǎn)品可實(shí)施性分析，以避免侵犯第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。律師還可以提出可行的專利回避設(shè)計(jì)方案，以避免可能的侵權(quán)訴訟并確保產(chǎn)品更安全地進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)。

在進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)前，建議進(jìn)行適當(dāng)?shù)幕乇苎芯俊４送?，積極的獲得對(duì)創(chuàng)新技術(shù)的專利保護(hù)可阻止第三方訴訟。展望未來(lái)，中國(guó)替代性能源公司在避開(kāi)他人既有專利權(quán)利的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)建設(shè)自己的專利資產(chǎn)，以維持市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)。

林藝思現(xiàn)任美國(guó)飛翰律師事務(wù)所上海代表處的創(chuàng)始管理合伙人。林律師在專利法領(lǐng)域執(zhí)業(yè)廣泛，包括訴訟、申請(qǐng)、許可、出具法律意見(jiàn)、盡職調(diào)查和專利組合管理。她在復(fù)雜案件中代表許多亞洲，歐洲和美國(guó)的跨國(guó)企業(yè)處理專利問(wèn)題。

林律師經(jīng)常就美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的申辦與執(zhí)行問(wèn)題在各國(guó)舉行講座和發(fā)表文章。她擔(dān)任Finnegan月刊Last Month at the Federal Circuit的主編，該刊每月向全球訂閱者發(fā)行。林律師曾擔(dān)任霍華德大學(xué)法學(xué)院兼職教授，主講專利法和公共政策高級(jí)課程長(zhǎng)達(dá)六年。她于2010年開(kāi)始，在中國(guó)人民大學(xué)和上海交通大學(xué)為研究生教授新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)課程。林律師曾擔(dān)任聯(lián)邦巡回上訴法院法官Randall R. Rader的法務(wù)助理。她于2005年榮獲全國(guó)美籍亞太裔律師協(xié)會(huì)（National Asian Pacific American Bar Association）“40歲以下最佳律師”（Best Lawyers Under 40）獎(jiǎng)。