論我國商業(yè)秘密民事保護中的停止侵權(quán)行為臨時措施

王 淼

（中山大學(xué) 法學(xué)院，廣東 廣州510275）

論我國商業(yè)秘密民事保護中的停止侵權(quán)行為臨時措施

王 淼

（中山大學(xué) 法學(xué)院，廣東 廣州510275）

停止侵權(quán)行為臨時措施對商業(yè)秘密保護具有重要意義，在我國商業(yè)秘密民事保護中有其適用的必要性。建議可以縮短訴前停止侵權(quán)行為臨時措施的執(zhí)行期間，開庭審理后再作出訴訟時停止侵權(quán)行為臨時措施裁定，并完善相關(guān)復(fù)議制度。

商業(yè)秘密；停止侵權(quán)行為臨時措施；TRIPS協(xié)議

《反不正當競爭法》第10條規(guī)定：“……本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！泵孛苄允巧虡I(yè)秘密構(gòu)成的核心要件，是其與專利技術(shù)、公知信息和公共信息相區(qū)別的顯著特征。[1]保護商業(yè)秘密，首先就要保護商業(yè)秘密的秘密性，防止商業(yè)秘密泄漏或者公之于眾。《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（以下簡稱TRIPS協(xié)議）第50條第1項規(guī)定：“司法機關(guān)應(yīng)有權(quán)命令采取迅速而有效的下列臨時措施：（a）制止任何侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的發(fā)生……”停止侵權(quán)行為臨時措施可以在判決作出前有效保護商業(yè)秘密的秘密性，然而，我國商業(yè)秘密民事保護卻存在立法缺失。本文擬對其適用的必要性、我國現(xiàn)有停止侵權(quán)行為臨時措施的缺失及完善進行探討。

一、停止侵權(quán)行為臨時措施適用的必要性

（一）TRIPS協(xié)議的要求

TRIPS協(xié)議第39條將“未公開的信息”（即商業(yè)秘密）明確納入知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍。第41條第1項規(guī)定：“各成員應(yīng)保證在其法律中提供本部分所具體規(guī)定的執(zhí)法程序，以便能采取有效行動反對任何侵犯本協(xié)議所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的行為，包括可迅速制止侵權(quán)的救濟和構(gòu)成阻止進一步侵權(quán)的威懾的救濟……”作為TRIPS協(xié)議成員國，根據(jù)TRIPS協(xié)議第1條第1項的規(guī)定，我國國內(nèi)法對商業(yè)秘密的保護不得低于上述標準。

（二）我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系統(tǒng)一性、協(xié)調(diào)性的要求

《專利法》第66條規(guī)定：“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關(guān)行為的措施……”最高人民法院《關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》對在訴前停止侵權(quán)行為申請中需提交的申請狀內(nèi)容、證據(jù)及復(fù)議審查標準等問題進行了解釋。其第17條規(guī)定：“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人向人民法院提起專利侵權(quán)訴訟時，同時提出先行停止侵犯專利權(quán)行為請求的，人民法院可以先行作出裁定?！薄渡虡朔ā返?7條、最高人民法院《關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》、《著作權(quán)法》第50條、《民事訴訟法》第93條至第96條和第99條、最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第30條等對訴前、訴訟時停止侵犯商標權(quán)、著作權(quán)臨時措施進行了與專利權(quán)類似的規(guī)定，在此不再贅述。

綜上，停止侵權(quán)行為臨時措施在我國專利權(quán)、商標權(quán)和著作權(quán)的民事保護中均有明確立法。商業(yè)秘密屬于知識產(chǎn)權(quán)的保護范疇，為了確保我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系的統(tǒng)一性和協(xié)調(diào)性，停止侵權(quán)行為臨時措施應(yīng)當在商業(yè)秘密民事保護中適用。

（三）商業(yè)秘密的性質(zhì)所決定

商業(yè)秘密的經(jīng)濟價值源于相關(guān)信息的保密性，一旦泄密或者公之于眾，商業(yè)秘密就歸于消滅，權(quán)利人將永遠失去這項財產(chǎn)。對商業(yè)秘密侵權(quán)案件而言，最重要的救濟措施就是禁令。任何涉及商業(yè)秘密的訴訟的首要目的都是為了防止未經(jīng)授權(quán)的獲取、披露或者使用行為。若競爭對手已獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，損害賠償往往不足以彌補權(quán)利人的損失。也許正因為如此，美國《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》才將禁令救濟列于損害賠償之前。[2]停止侵權(quán)行為臨時措施是保護商業(yè)秘密秘密性的最重要且行之有效的救濟方式，與專利權(quán)、商標權(quán)和著作權(quán)相比，停止侵權(quán)行為臨時措施對商業(yè)秘密具有更為重要的作用，即其保護了商業(yè)秘密本身的存續(xù)。

二、我國停止侵權(quán)行為臨時措施的立法缺失

（一）我國現(xiàn)行訴前停止侵權(quán)行為臨時措施風險較大

法律規(guī)定法院接受停止侵權(quán)行為的申請后，經(jīng)審查符合條件的，應(yīng)當在48小時內(nèi)作出書面裁定；裁定責令被申請人停止侵權(quán)行為的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。商業(yè)秘密爭訟案件的復(fù)雜性、審查時間的短暫性及裁決執(zhí)行期間的長期性增加了裁定訴前采取停止侵權(quán)行為臨時措施的風險。

（二）法院不對停止侵權(quán)行為申請開庭審理，增加了申請人濫用權(quán)利以打擊競爭對手的風險

雖然有提供相應(yīng)擔保的規(guī)定，但是，由于舉證困難及我國商業(yè)秘密保護尚未引入懲罰性賠償制度等原因，被申請人很難得到足額賠償。另外，商業(yè)秘密的特征進一步增加了法官審查是否構(gòu)成侵權(quán)行為的難度。商業(yè)秘密不具有排他性，權(quán)利人只擁有相對的專有權(quán)，不能阻止他人在其之后合法開發(fā)、掌握信息。商業(yè)秘密的范圍也不確定，作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息或經(jīng)營信息始終處于秘密狀態(tài)，法律一般不會事先確定商業(yè)秘密的內(nèi)容和權(quán)利歸屬，而只能對侵權(quán)損害作事后補償，這使得商業(yè)秘密的保護范圍不可能事先確定，也不可能為公眾了解或掌握。[1]如果將現(xiàn)行停止侵權(quán)行為臨時措施適用于商業(yè)秘密糾紛，不進行證據(jù)交換也不開庭審理，法官很難作出公正裁決。

（三）法律僅規(guī)定當事人享有復(fù)議的權(quán)利，并不足以保護當事人的利益

當事人只能向作出裁定的原審法院提起復(fù)議，而對復(fù)議進行審查的又是作出該裁定的法官或合議庭。讓法官或合議庭審查自己作出的裁定是否存在錯誤，雖然不是不可能的，但人性的弱點決定了對自己行為的監(jiān)督力度顯然弱于來自他人的監(jiān)督。尤其是對當事人提起的復(fù)議申請，法院基本上只進行書面審查，更使得對復(fù)議的審查流于形式。[3]

三、停止侵權(quán)行為臨時措施在我國商業(yè)秘密民事保護中的立法建議

（一）縮短訴前停止侵權(quán)行為臨時措施的期限

建議以15日為限，申請人在該期限內(nèi)需提起訴訟及訴訟時停止侵權(quán)行為臨時措施的申請，否則，臨時措施因期間屆滿而終止。申請人在15日內(nèi)提起訴訟時停止侵權(quán)行為臨時措施申請的，訴前停止侵權(quán)行為臨時措施的執(zhí)行期間至訴訟時停止侵權(quán)行為臨時措施裁定送達之日止。這樣可以有效降低因訴前停止侵權(quán)行為臨時措施錯誤而造成的損失。

（二）開庭審理后再作出訴訟時停止侵權(quán)行為臨時措施裁定

建議法院圍繞是否應(yīng)當采取停止侵權(quán)行為臨時措施，組織申請人與被申請人進行證據(jù)交換、質(zhì)證。在對訴訟時停止侵權(quán)行為臨時措施申請開始庭審之前或之后，法院可以決定將案件的庭審提前與申請的庭審合并進行。即使沒有這種合并，開庭審理停止侵權(quán)行為臨時措施申請所依據(jù)的任何證據(jù)，可以成為案件開庭審理記錄的一部分，對相關(guān)事項不需要再重復(fù)調(diào)查。這樣既可以盡量避免或降低裁定錯誤的風險，也可以節(jié)約司法資源。

（三）完善復(fù)議制度

建議由上級法院進行復(fù)議審查。必要時，上級法院可以開庭審理，以加強監(jiān)督制約，防止復(fù)議流于形式。

[1]李穎怡.知識產(chǎn)權(quán)法[M].廣州:中山大學(xué)出版社,2008:249.

[2]歐廣遠.商業(yè)秘密禁令保護之源流與功能[J].商業(yè)研究,2009(11).

[3]畢飛飛.美國商業(yè)秘密禁令救濟制度及其對我國相關(guān)制度構(gòu)建的借鑒意義[D].廣州:廣東外語外貿(mào)大學(xué),2006.

D923.8

A

1673―2391(2012)04―0154―02

2011—12—30

王淼，女，滿族，中山大學(xué)法學(xué)院。