試論我國網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制

譙冉

中國人民公安大學(xué) 北京 100038

0 前言

信息時代的迅速發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)成為人們社會生活中不可或缺的重要組成部分，但是網(wǎng)絡(luò)犯罪行為又對人們的財產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)等相關(guān)權(quán)利造成了損害，使人們對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)生憂慮和恐慌，因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪問題也逐漸被人們所關(guān)注和研究。

網(wǎng)絡(luò)犯罪，是指以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪對象即侵害目標或者以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具即利用網(wǎng)絡(luò)而實施的嚴重危害網(wǎng)絡(luò)安全或網(wǎng)絡(luò)正常秩序的犯罪行為。網(wǎng)絡(luò)犯罪叫分為兩類：第一類是將網(wǎng)絡(luò)作為犯罪對象，是指針對計算機網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪，如非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪；第二類是將網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具，是指利用計算機網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪，如利用計算機實施的金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密等犯罪。網(wǎng)絡(luò)犯罪并非嚴格意義上的刑法學(xué)概念，而是與青少年犯罪、暴力犯罪等類似，是在犯罪學(xué)領(lǐng)域內(nèi)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的界定。而刑法學(xué)意義上的網(wǎng)絡(luò)犯罪是指犯罪分子利用其編程、加密、解碼技術(shù)或工具、軟件指令、產(chǎn)品加密技術(shù)及法律規(guī)定上的漏洞；或利用其居于網(wǎng)絡(luò)提供者的特定地位或其他方法，在網(wǎng)絡(luò)上實施的嚴重危害社會以致違反特定刑法的行為。

1 網(wǎng)絡(luò)犯罪的表現(xiàn)形式

1.1 網(wǎng)絡(luò)對象犯罪

(1) 網(wǎng)上盜密。網(wǎng)上盜密是指利用網(wǎng)絡(luò)竊取相關(guān)部門或組織的科技、軍事和商業(yè)情報或機密信息網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，該類犯罪是網(wǎng)絡(luò)犯罪最普遍最常見的一類。

(2) 制作并轉(zhuǎn)播網(wǎng)絡(luò)病毒。網(wǎng)絡(luò)病毒是網(wǎng)絡(luò)對象犯罪的一種主要表現(xiàn)形式。是指犯罪行為人通過編寫木馬等病毒程序，運用計算機技術(shù)手段，干擾、破壞計算機網(wǎng)絡(luò)的正常運行秩序。犯罪行為人通常借助計算機病毒程序破壞計算機運行系統(tǒng)，致使大范圍的計算機用戶的網(wǎng)絡(luò)無法正常運行甚至處于癱瘓狀態(tài)。通過制造并傳播計算機病毒，犯罪行為人既滿足了其虛榮心，又趁機竊取有價值的信息和資料，并進行倒賣，獲得非法利益，進而實現(xiàn)其非法目的。正因為如此，制作、傳播計算機病毒己成為信息時代中虛擬網(wǎng)絡(luò)社會的一大公害。

(3) 網(wǎng)絡(luò)污染。網(wǎng)絡(luò)污染是指犯罪行為人利用計算機信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布并傳播虛假信息、濫發(fā)商業(yè)廣告，造成網(wǎng)絡(luò)運行速度緩慢甚至使得被害人的電腦死機等嚴重影響人們的正常工作、生活或?qū)W習(xí)的行為。

1.2 網(wǎng)絡(luò)工具犯罪

(1) 網(wǎng)絡(luò)盜竊。網(wǎng)絡(luò)盜竊主要分為三種形式，第一類是犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)盜取被害人的虛擬財產(chǎn)，諸如QQ幣、游戲幣等；第二類犯罪行為人利用計算機指令將他人賬戶上的存款金額轉(zhuǎn)移到其虛開的賬戶上，或通過計算機網(wǎng)絡(luò)對一家公司的計算機下達指令，要求將現(xiàn)金支付給實際上并不存在的另一家公司，從而竊取現(xiàn)金的犯罪行為。這類犯罪主要發(fā)生在金融網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。第三類是犯罪行為人利用計算機郵電通訊網(wǎng)絡(luò)，盜用他人的手機或電話號碼進行并機即實現(xiàn)一號多機，使被害人產(chǎn)生通訊資費的犯罪行為。該類犯罪主要發(fā)生在郵電通訊領(lǐng)域。

(2) 網(wǎng)絡(luò)詐騙。網(wǎng)上詐騙是指犯罪行為人通過虛構(gòu)中獎信息、偽造信用卡、制作假票據(jù)、篡改電腦程序等手段來欺騙和詐取財物的犯罪行為。

(3) 網(wǎng)絡(luò)色情。網(wǎng)絡(luò)色情是指犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)制作并傳播淫穢色情圖片及視頻，甚至開設(shè)網(wǎng)絡(luò)聊天室，進行集體裸聊，現(xiàn)場表演性行為，從而收取會員費等相關(guān)費用，獲取非法利益的犯罪行為。

(4) 網(wǎng)上賭博。即利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場進行賭博的行為。與傳統(tǒng)的賭博方式不同，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境虛擬，賭博人員眾多，參與賭博的人員非常分散，有的賭徒可能分布在國內(nèi)的不同省份，甚至有的在境外。除此之外，有的賭博網(wǎng)站為了逃避刑法處罰還將服務(wù)器設(shè)置在境外。因此網(wǎng)絡(luò)賭博不同于傳統(tǒng)的賭博行為，目網(wǎng)絡(luò)賭博有愈演愈烈之趨勢。

(5) 網(wǎng)絡(luò)洗錢。洗錢罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等的違法所得及其收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，通過存入金融機構(gòu)、投資或者上市流通等手段使非法所得收入合法化的行為。洗錢手段主要有提供資金賬戶的，協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的，通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，或?qū)①Y金匯往境外等。各大銀行網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的開通，伴隨為犯罪行為人的“洗錢”犯罪提供了可乘之機。網(wǎng)絡(luò)洗錢是指犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)，使非法財產(chǎn)“合法化”的一種犯罪行為。

2 我國目前對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制所存在的問題

2.1 我國目前對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制的依據(jù)

我國對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制主要體現(xiàn)在 1997年刑法、全國人大《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》和《刑法修正案七》。1997年刑法第二百八十五條和第二百八十六條，設(shè)立了非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪(即非法侵入國家重要領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的犯罪)和破壞計算機信息系統(tǒng)罪(包括：故意破壞計算機信息系統(tǒng)功能，故意破壞計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序，故意制作、傳播破壞性程序三類犯罪)?！缎谭ā返诙侔耸邨l規(guī)定：“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰”。2000年12月全國人大通過的《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，列舉了 21種利用網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪行為?！缎谭ㄐ拚?七)》增設(shè)了兩個新的網(wǎng)絡(luò)犯罪的罪名，分別是非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪和提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。

2.2 我國目前對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制的缺陷

網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制一直是各國所面臨的巨大挑戰(zhàn)，我國也不例外。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的特殊性，對其進行刑法規(guī)制的效果不甚明顯，使得網(wǎng)絡(luò)犯罪行為日益猖撅。這不僅是刑事立法在網(wǎng)絡(luò)犯罪方面立法與理論滯后的問題，而目也是一個嚴重的社會問題。在防治網(wǎng)絡(luò)犯罪行為方面應(yīng)該多渠道共同努力，而目前在我國刑法規(guī)制方面存在的缺陷主要有以下幾個方面。

(1) 犯罪客體不全面。一是我國現(xiàn)行刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪侵犯的客體不明確。由于計算機犯罪行為千差萬別，具體某一行為所侵犯的具體客體還應(yīng)視實際情況確定，因此，形成一個統(tǒng)一的觀點還存在一定的難度，但是我國刑法卻沒有將虛擬財產(chǎn)、網(wǎng)絡(luò)資源價值等納入作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪客體，這顯然是不夠全面的。

(2) 網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法存在沖突。刑法修正案(七)新設(shè)立的非法控制計算機信息系統(tǒng)的行為與非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪之間存在交叉，沒有明確界定其范圍。新增設(shè)的非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪的保護對象沒有將國防建設(shè)、國家機密以及科學(xué)技術(shù)等領(lǐng)域納入其中，然而非法侵入、控制前述二類計算機系統(tǒng)非法獲取計算機數(shù)據(jù)的行為，需要更加全面的法律保護。

3 完善我國對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制

(1) 擴大網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法保護對象

參照《網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》的立法規(guī)定，擴大網(wǎng)絡(luò)犯罪的種類，將利用網(wǎng)絡(luò)非法獲取其他網(wǎng)絡(luò)用戶儲存的信息、非法截取網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)馁Y料等違法行為加以刑法規(guī)制。擴大非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的對象范圍，將涉及國計民生、重大公共利益的醫(yī)療、能源、金融等計算機信息系統(tǒng)納入非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的保護范圍。

(2) 增設(shè)單位犯罪

由于單位網(wǎng)絡(luò)犯罪的客觀存在且出現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢，加之單位犯罪的社會危害性甚于自然人犯罪，應(yīng)當在我國刑法中明確對單位網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)制?？梢越梃b國外立法例，在對網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法中增加單位犯罪，例如法國刑事立法和《網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》都明確規(guī)定法人可以成為計算機犯罪的主體。