淺論中華老字號的知識產權保護

　　 [提 要] 隨著社會科技與經濟的快速發(fā)展，企業(yè)逐漸認識到商標的對企業(yè)的重要作用，但是目前我國對于商號的保護，尤其是對中華老字號企業(yè)在知識產權方面的保護仍有許多問題和缺陷。老字號企業(yè)的知識產權保護，應在借鑒國外發(fā)達國家的有益經驗基礎上，進一步完善對中華老字號企業(yè)的知識產權法律保護方法。
　　[關鍵詞] 中華老字號；知識產權；商號權；商標
　　[作者簡介]甄 翔（１９８７—），女，華東交通大學法學碩士研究生。（江西南昌 ３３００１３）
　　
　　 中華老字號，是中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化中一朵耀眼的奇葩。老字號品牌諸如始于康熙年間的同仁堂，創(chuàng)于同治年間的全聚德，天津“狗不理包子”等，“頭戴馬聚源，身披瑞蚨祥，腳踏內聯(lián)升，腰纏‘四大恒’”更是老字號企業(yè)鼎盛時期的最好表現(xiàn)。這些老字號歷史悠久、世代傳承，并取得了社會的廣泛認同，擁有良好的信譽。改革開放三十多年來，隨著我國社會、經濟、政治和文化事業(yè)的持續(xù)發(fā)展，老字號企業(yè)也面臨新的機遇與挑戰(zhàn)。知識產權的保護是中華老字號企業(yè)的核心要素。如何做好中華老字號尤其在知識產權方面的傳承與保護，已經是企業(yè)乃至社會發(fā)展所面臨的嶄新問題。
　　一、中華老字號的涵義及特點
　　（一）中華老字號的涵義
　　中華老字號體現(xiàn)著中國人民優(yōu)良的歷史傳統(tǒng)和深厚的文化底蘊。一方面，“老字號”具有歷史意義，它是中國特有的一種文化現(xiàn)象。字號最早在西周時期就有出現(xiàn)，經過長時間的沉淀與轉變，字號的使用范圍也在不斷擴展。在當今社會，字號是企業(yè)存在不可或缺的部分，并且對于老字號企業(yè)來說，字號往往比企業(yè)的商標更有名氣。另一方面，從法律意義上說，我國對字號的概念有不同的理解。一種觀點認為對字號應該進行廣義理解，即認為字號與企業(yè)名稱處于同一地位；另一種觀點認為應采狹義解釋，認為字號與企業(yè)名稱不同，字號是企業(yè)名稱不可或缺的一部分。本文持后一觀點。我國的《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》第九條規(guī)定：“企業(yè)名稱應當由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成……”由此可以看出，中華老字號本質上可認為是商號，但并不同于企業(yè)名稱。商務部２００６年《“中華老字號”認定規(guī)范?穴試行?雪》第一次對“中華老字號”給了明確的定義：中華老字號?穴ＣｈｉｎａＴｉｍｅ——ｈｏｎｏｒｅｄＢｒａｎｄ?雪是指歷史悠久，擁有世代傳承的產品、技藝或服務，具有鮮明的中華民族傳統(tǒng)文化背景和深厚的文化底蘊，取得社會廣泛認同，形成良好信譽的品牌。
　?。ǘ┲腥A老字號的特點
　?。保腥A老字號具有不可替代性
　　我國現(xiàn)在認定老字號的時間標準是老字號企業(yè)需創(chuàng)立于１９５６年以前，歷史悠久是老字號的最大特點，也是其最大的優(yōu)勢。歷史性決定了中華老字號企業(yè)的不可替代性。現(xiàn)在一些老字號企業(yè)增強了知識產權方面的保護意識，將其老字號企業(yè)申請納入非物質文化遺產名錄，比如安徽宣紙，更是將老字號的歷史性、文化性、民族性融為一體。如此擁有百年歷史的老字號企業(yè)，其歷史的沉淀，文化的積累是不可復制的，其是不可替代的。
　?。玻腥A老字號具有良好的信譽
　　老字號企業(yè)之所以廣為流傳，一直延續(xù)至今，是因為老字號企業(yè)就是質量的保證。擁有悠久歷史傳統(tǒng)的老字號企業(yè)，對企業(yè)產品及服務的標準和要求一直以誠實信用為基本原則，老字號企業(yè)百年生存的共同特質就是具有童叟無欺、貨真價實、誠信為本的經營之道。比如美國的“可口可樂”公司、遍及全世界市場的肯德基、麥當勞，都以過硬的質量和優(yōu)質的服務而聞名世界。
　　二、中華老字號知識產權保護的立法現(xiàn)狀及缺陷
　　目前我國對老字號的法律規(guī)定大多是放在部門法中，并沒有專門的法律來規(guī)定。對老字號的專門規(guī)定主要有《認定規(guī)范》、《“振興老字號工程”的工作方案》、《“中華老字號”標識使用規(guī)定》等，從這些規(guī)定可以看出我國對老字號的相關規(guī)定依然停留在規(guī)范層面，并沒有專門的法律對老字號進行特殊保護，《認定規(guī)范》主要規(guī)定的是老字號的認定標準，對老字號在現(xiàn)實中存在的沖突并沒有提出解決的方法。其他相關法律比如《民法通則》、《反不正當競爭法》、《商標法》、《專利法》、《著作權法》，雖對字號權、企業(yè)名稱權有所規(guī)定和保護，但本人認為老字號與字號是一種從屬關系，按特殊與普遍的哲學原理，對字號權的規(guī)定僅僅是普遍規(guī)定，要想更好地對老字號進行法律保護，則應考慮其特殊之處。由于我國現(xiàn)在立法狀態(tài)的缺失，也導致老字號在現(xiàn)實生活中出現(xiàn)了一系列難于解決的沖突，使其處于比較尷尬的境地。現(xiàn)階段我國對中華老字號知識產權保護主要存在如下幾點問題：
　?。ㄒ唬┈F(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定字號權的法律地位
　　“字號權”屬于法理概念，目前我國并沒有一部法律明確提出“字號權”這一概念。我國現(xiàn)階段的法律、法規(guī)基本是對企業(yè)名稱進行規(guī)定，比如《民法通則》、《商標法》、《反不正當競爭法》、《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》。企業(yè)名稱的核心要素是字號，但是由于法律的不完善，導致了對字號法律規(guī)定的混亂，沒有明確字號權的法律地位。同時，現(xiàn)有對企業(yè)名稱的沖突解決辦法以及認定侵權標準也過于籠統(tǒng)和抽象，導致操作性差強人意。
　?。ǘ┈F(xiàn)行法律規(guī)定未能明確字號的法律屬性
　　對于字號權屬何種性質的民事權利，學界存在較大分歧， 主要有以下幾種觀點?押 第一種是財產權說。該觀點認為字號的權利行使主要是為了獲得經濟利益，一方面通過注冊企業(yè)名稱、注冊商標的行為使其字號獲得法律上的保護，另一方面字號權可以轉讓，授權他人使用，從而獲得經濟利益，從這方面來說，字號權具有財產屬性。第二種是人格權說。持這種觀點的學者認為字號是商事主體用來區(qū)別其他主體的標志，具有識別性，并且在《民法通則》的人身權一章中也規(guī)定了企業(yè)享有企業(yè)名稱權，從這一方面說字號權也具有一定的人身屬性。第三種觀點是混合權利說。認為字號權即具有人身屬性，也具有財產屬性，既可以是區(qū)別于其他商主體的標識，又可以自由轉讓、流轉，獲得經濟利益。最后一種觀點是知識產權說，本文也采這一觀點。知識產權具有專用性、地域性、法定性和時間性。字號屬于經營性的標記，能夠標識產品與他人產品的區(qū)別，應屬于知識產品的一種，并且字號權具有專有性，具有排他效力，符合知識產權的特征。而且《保護工業(yè)產權巴黎公約》也將商號權納入知識產權之列進而加以保護，我國作為《巴黎公約》的成員國，在國內立法中卻沒有明確字號權的法律地位，導致發(fā)生字號糾紛時，法律依據混亂。
　?。ㄈ┪覈F(xiàn)行的字號登記法律制度存在缺陷
　　眾所周知，我國的《商標法》在對商標的管理和保護方面，是相對比較完善的。對商標的注冊是由國家工商行政管理總局內設的商標局全國統(tǒng)一管理，即要注冊的商標不得與其他已注冊的商標相混同，也不得侵犯他人在先的合法權利。因此，注冊商標具有唯一性，同時我國《商標法》規(guī)定了商標異議程序，也避免了注冊商標相混同的情形。但是對于字號，我國的字號登記注冊實行的是分級登記管理，字號的登記主管機關是國家工商行政管理總局和地方各級工商行政管理局，這樣的分級登記管理制度，無疑給跨區(qū)字號混同、字號與商標混同埋下隱患。
　?。ㄋ模]有明確規(guī)定老字號知識產權的在先合法權利原則
　　《商標法》第九條第一款規(guī)定：“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。”第三十一條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利?！边@是對商標在先權利原則的規(guī)定。對于企業(yè)名稱，《企業(yè)名稱登記實施辦法》第四十一條規(guī)定：“已經登記注冊的企業(yè)名稱，在使用中對公眾造成欺騙或者誤解的，或者損害他人合法權益的，應當認定為不適宜的企業(yè)名稱予以糾正?！睆拇藯l規(guī)定可以看出，并沒有明確指出企業(yè)名稱的在先合法權利。其指出“在使用中對公眾造成欺騙或者誤解的，或者損害他人合法權益”，但對欺騙或者誤解的程度、他人合法權益的范圍都沒有明確規(guī)定。
　　
　?。ㄎ澹┪覈F(xiàn)行法律沒有馳名商號的相關具體法律制度
　　老字號經過幾十年、上百年的經營，為廣大人民所熟知，并有較高的聲譽。因此許多老字號的企業(yè)已然成為了實際意義上的馳名商標。同仁堂是我國第一個馳名商標，也是老字號企業(yè)在知識產權保護較好的一個典范。但是仍然有許多老字號企業(yè)沿用過去老的經營手段，沒有將其字號登記注冊為商標，導致了“搭便車”情形的出現(xiàn)。馳名商標與馳名商號有所不同，馳名商標是指經過長期使用，在市場上享有較高信譽并為公眾熟知的商標。《馳名商標認定和保護規(guī)定》明確的規(guī)定了我國馳名商標的認定機關及程序，對馳名商標的認定條件進行了細化，主要從公眾對商標的知曉程度、商標使用持續(xù)的時間、投入宣傳的時間和力度等方面綜合予以考察。但我國現(xiàn)行法律卻沒有馳名商號的相關規(guī)定，更沒有專門針對老字號的特殊保護。根據統(tǒng)計，國家工商局認定的的馳名商標中，只有１０％左右的企業(yè)屬于老字號的企業(yè)。國家工商行政管理局《關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的通知》，對解決馳名商標與企業(yè)名稱的沖突問題起到了一定的作用，但是對于老字號企業(yè)的特殊性，對其馳名商標的認定是否依然沿用普通商標的認定標準，我國現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定。
　　三、中華老字號知識產權保護中的新興問題
　　（一）中華老字號與域名的沖突
　　隨著知識經濟的飛速發(fā)展，企業(yè)的營銷策略和技術手段科技化逐漸成為現(xiàn)代社會企業(yè)生存的根本之道，互聯(lián)網的發(fā)展成為溝通全球經濟、科技、文化的有力紐帶。因此，網絡時代的到來給傳統(tǒng)的知識產權帶來了新的機遇與挑戰(zhàn)，而中華老字號這種傳統(tǒng)的經濟產物在網絡環(huán)境下也面臨著一系列新的問題。由于我國的《企業(yè)名稱管理登記實施辦法》規(guī)定企業(yè)名稱應該有中文漢字，不能使用拼音、字母和數(shù)字，因此侵犯中華老字號的多數(shù)情形是將老字號企業(yè)的字號注冊為網絡域名，建立相似網站以此來混淆消費者的公共認知。但在２０００年以后，中國互聯(lián)網中心（ＣＮＮＩＣ）也開通了中文域名試驗系統(tǒng)并開始提供注冊服務，于是出現(xiàn)了域名的中文名字（如ＳＩＮＡ．ＣＯＭ?穴新浪?雪、ＳＯＨＵ．ＣＯＭ（搜狐））被注冊為其他企業(yè)的商標或商號等現(xiàn)象，導致了域名與商標商號沖突加劇的結果。
　　我國法律規(guī)定，域名注冊不適用“相似禁止”原則，因此注冊的域名與之前存在的域名稍有不同即可注冊，這也導致了一些人搶注與他人近似的知名商標或商號作為域名。司法管轄的地域性和域名全球性的矛盾，域名注冊制度中不完善的地方增加了沖突的復雜性。即使發(fā)生了沖突，應由何地法院管轄法律，適用何種法律都是懸而未決的問題。
　　（二）中藥行業(yè)的中華老字號專利保護
　　中藥行業(yè)保存著一大批老字號企業(yè)，比如北京的同仁堂、杭州的方回春堂等。對于它們的知識產權保護，尤其是專利保護也存在很大的問題。在中藥行業(yè)，存在著侵權認定困難、專利權的審批周期長、對中藥專利保護的對象僅僅局限于重要的品種，而對中藥的生產方法、專用器械等都不給予保護等問題。這無疑加大了中藥行業(yè)老字號企業(yè)生存的難度，同時對其中藥研究、生產的保護過于狹窄和嚴苛，不利于中藥行業(yè)中華老字號的知識產權保護。
　　四、完善老字號知識產權法律保護的相關建議
　　（一）完善現(xiàn)行法律制度，加強對老字號知識產權保護
　?。保鞔_字號權獨立的法律地位
　　前文提到，我國法律現(xiàn)在并未明確提出“字號權”，只是將字號劃歸于企業(yè)名稱中，對企業(yè)名稱加以規(guī)定。美國、德國、日本等發(fā)達國家都對字號權有明確規(guī)定。１９９４年修訂的德國《商標和其他標志保護法》，不僅將商號與商標作為兩種不同的權利同等看待，而且對商號的保護突破了原來登記注冊的區(qū)域，不以登記注冊為前提，而是遵循英美法系國家的“使用在先”原則，從而從根本上肯定字號權獨立的法律地位。這是中國可以借鑒的地方。另外應該明確字號的法律屬性?！栋屠韫s》明確提出了字號權具有知識產權的法律屬性，應納入知識產權保護范圍，《與貿易有關的知識產權協(xié)定》雖未明確提出，但也默認了《巴黎公約》中的規(guī)定。我國作為《巴黎公約》的成員國，在國內立法上應當與國際接軌，明確將字號權納入知識產權保護。
　　２．改革字號權的分級管理制度，實行統(tǒng)一管理
　　由于我國企業(yè)字號（商號）登記注冊實行的是分級登記管理，字號的登記主管機關是國家工商行政管理總局和地方各級工商行政管理局，我國各省、市、縣的工商行政管理機關都有權批準、核準注冊企業(yè)名稱，這必然會發(fā)生不同地域、同一地域不同行業(yè)之間字號間的沖突。因此，為解決這一現(xiàn)狀，必須改革現(xiàn)有的商標與商號的管理機制，商號的注冊管理應同商標一樣，由統(tǒng)一的系統(tǒng)進行管理，并且應該在商標商號系統(tǒng)之間建立全國的聯(lián)網檢索體系，避免兩權發(fā)生沖突。
　　３．明確字號的在先合法權利原則
　　美國《聯(lián)邦商標法》規(guī)定了商號的在先權。商標權與商號權兩權地位平等，二者可互為在先權排斥在后的對方權利，即在同一地理區(qū)域內首次使用某一商號或商標的主體得以排斥在同一區(qū)域在后使用相同商號或商標的主體而獲得保護。德國的《商法典》中規(guī)定，在先的公司名稱權、字號權不僅具有獨立的法律地位，可以作為阻止或撤銷商標注冊的在先權。我國《企業(yè)名稱登記實施辦法》第四十一條的規(guī)定并沒有明確指出企業(yè)名稱的在先合法權利，對公眾欺騙或者誤解的程度、他人合法權益的范圍都沒有明確規(guī)定。因此應該借鑒《商標法》中對商標在先權利確認的方式，確立字號權的在先權原則。但對于老字號企業(yè)行業(yè)的特殊性，則要綜合考量在先權利的范圍。尤其是針對老字號企業(yè)后人登記相同字號的情況應當另當別論。同時，對于善意注冊的，時間在后的比在前注冊商號的知名度高的，也應該綜合予以考量采用在先使用原則。
　　４．降低老字號納入馳名商標的認定標準
　　我國《馳名商標認定和保護規(guī)定》中，明確的規(guī)定了我國馳名商標的認定機關及程序。對馳名商標的認定條件進行了細化，主要從公眾對商標的知曉程度、商標使用持續(xù)的時間、企業(yè)的遍布范圍、投入宣傳的時間和力度等方面綜合予以考察。但綜觀我國的老字號企業(yè)，只有１０％的老字號是納入馳名商標的，而且有些老字號企業(yè)往往更注重產品的質量和服務的熱情，對于現(xiàn)代廣告營銷宣傳計劃還做的稍顯不足，從而導致很多老字號企業(yè)無法成為馳名商標。因此，建議對老字號企業(yè)馳名商標的認定標準適當放寬。針對老字號企業(yè)制定一個更為細致、更具操作性的認定標準，或者可以在《商標法》或《反不正當競爭法》中明確賦予老字號馳名商標的權利。在國際上，馳名商標能夠被跨國保護，目前，老字號企業(yè)在海外搶注的情況很嚴重，若是用馳名商標予以保護，對老字號也極為有利。
　?。担涌熘贫ɡ献痔柕膶ｉT法律
　　目前針對老字號的專門規(guī)定主要集中在《“中華老字號”認定規(guī)范?穴試行?雪》、《“振興老字號工程”的工作方案》、《“中華老字號”標識使用規(guī)定》等，但這些都屬于行政部門規(guī)章或者是規(guī)范性文件，并沒有上升到法律，因此也就沒有法律的最大效力。世界上有些國家有專門的商號法律，比如瑞典、荷蘭，他們制定了專門的商號特別法。也有學者反對出臺關于老字號的專門法律，但是筆者認為老字號有他的特殊性，其既不同于商標也不同于普通商號，它繼承著中國優(yōu)秀的歷史文化傳統(tǒng)，更應該對其專門保護。
　?。ǘ┩晟评献痔枡C構設置，加強老字號的知識產權保護
　　知識產權管理分為政府管理和企業(yè)管理兩個層級。對國家來說，應當設立專門的老字號知識產權管理機構，可以在國家知識產權下屬部門單獨分出一個部門。這就好比我國《憲法》明確規(guī)定公民享有人身權、自由權，但仍針對殘疾人，專門出臺《殘疾人保護法》。老字號作為知識產權的一部分，特殊性和重要性不言而喻，因此可以單獨列出，使之更具針對性，也會更加細致。另外，應當加強建立和完善老字號企業(yè)的行業(yè)協(xié)會，現(xiàn)在不少省市都有專門的老字號行業(yè)協(xié)會，比如北京、浙江、廣州等，也出臺了一些規(guī)章制度予以規(guī)范，這是好的開端，但仍有需要完善的地方。行業(yè)協(xié)會應當建立獨立的運行機制，合理配置內部人員。國家對老字號的行業(yè)協(xié)會應當立法，各地政府對老字號的行業(yè)協(xié)會應該加大扶持。
　?。ㄈ┩晟破髽I(yè)內部規(guī)章制度，加強老字號的知識產權保護
　　首先，在老字號企業(yè)內部，要樹立企業(yè)的知識產權保護意識。老字號企業(yè)應該改變原有的傳統(tǒng)經營之道，這個時代已經不完全是“酒香不怕巷子深”的時代了，老字號企業(yè)應拓寬自己的經營方式，至少做到商標商號一體化保護，有傳統(tǒng)秘方的老字號企業(yè)則應該通過保護專利或者維護商業(yè)秘密的方法來進行保護。其次，企業(yè)應當設置專門的知識產權管理機構，培訓專門的知識產權人才。在老字號企業(yè)中，很少有專門保護知識產權的部門，但是一個老字號企業(yè)要想走出國門，進入國際市場，專業(yè)人才是必不可少的。即使在國內市場，商標與商號，商號與地理標志等等方面都會產生沖突。完善的知識產權管理制度包括：知識產權資料管理制度、知識產權獎勵制度、知識產權審查制度、保密制度及知識產權法律責任制度。老字號企業(yè)要想生存，既要外部法律的保護，也要有完善的內部機制。
　　綜上所述，中華老字號作為具有不可替代性和良好信譽的企業(yè)，對其的保護在立法上存在著缺陷。而明確獨立法律地位，實行統(tǒng)一管理，制定專門法律，完善機構設置以及規(guī)章制度是現(xiàn)階段對中華老字號知識產權保護切實可行的幾種有效手段。
　　[參考文獻]
　　[１]覃有土．商法學[Ｍ]．北京：高等教育出版社，２００４．
　　[２]程合紅．商事人格論—人格權的經濟利益內涵及其實現(xiàn)與保護[Ｍ]．北京：中國人民大學出版社，２００２．
　　[３]王正志．中華老字號——認定流程、知識產權保護全程實錄[Ｍ]．北京：法律出版社，２００７．
　　[４]康曉琴．我國老字號的知識產權保護[Ｄ]．暨南大學，２０１０．
　　[５]紹興全，顧金焰．商標權的法律保護與運用[Ｍ]．北京：法律出版社，２００９．
　　[責任編輯：邵猷芬]