對(duì)法院缺席判決及公告送達(dá)監(jiān)督缺失的思考

　　[基本案情]趙某與羅某擔(dān)保權(quán)糾紛一案，法院受理后向趙某公告送達(dá)立案通知書及開庭傳票，因趙某未到庭。1999年1月20日法院做出缺席判決，判決趙某承擔(dān)連帶清償責(zé)任。判決書亦公告送達(dá)。2001年1月31日。法院找到趙某要求強(qiáng)制執(zhí)行，并拘留趙某15天，2010年6月再次找到趙某要求強(qiáng)制執(zhí)行該筆款項(xiàng)。
　　趙某于2010年7月向檢察機(jī)關(guān)申訴，要求撤銷法院判決。其中訴稱。法院向其公告送達(dá)所有的法律文書均不合法，羅某起訴時(shí)其雖然在外地打工，但其妻子及家人均住單位(省良種場(chǎng))家屬區(qū)，且法院許多工作人員都知道其住址，法院完全可以直接送達(dá)或留置送達(dá)；判決書內(nèi)容趙某也一直不知曉，等到兩年后法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)趙某才看到有此判決，令其喪失了上訴權(quán)及申訴權(quán)。
　　
　　一、法院適用缺席判決及公告送達(dá)的法定條件
　　
　　《民事訴訟法》第77條規(guī)定：“送達(dá)訴訟文書，應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；”第84條規(guī)定：“受送達(dá)人下落不明或者用本節(jié)的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法)若干問題的意見》第89條規(guī)定：“公告送達(dá)起訴狀或上訴狀副本的，應(yīng)說明起訴或上訴要點(diǎn)，受送達(dá)人答辯期限及逾期不答辯的法律后果：公告送達(dá)傳票，應(yīng)說明出庭地點(diǎn)、時(shí)間及其不出庭的法律后果；公告送達(dá)判決書、裁定書的，應(yīng)說明裁判主要內(nèi)容，屬于一審的，還應(yīng)說明上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的人民法院。”《民事訴訟法》第130條規(guī)定：“被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者示經(jīng)法庭許可中途退庭的?？梢匀毕袥Q?！?br/>　　由上述法律規(guī)定可以看出，公告送達(dá)有著嚴(yán)格的適用條件，公告送達(dá)作為一種特殊的送達(dá)方式，其立足于已經(jīng)窮盡其他一切送達(dá)方法后才允許使用。而缺席判決立法本意是為了防止當(dāng)事人惡意不到庭參加訴訟或退出訴訟而導(dǎo)致審判活動(dòng)無法順利進(jìn)行而設(shè)立，如果傳票是公告送達(dá)。而當(dāng)事人若不知曉公告一事，則根本無法參加訴訟，也無法行使庭審中的辯論質(zhì)證等權(quán)利，而不是惡意不到庭參加訴訟。由此可見，公告送達(dá)可能存在對(duì)善意當(dāng)事人訴訟權(quán)利的嚴(yán)重剝奪情形，法院在適用時(shí)一定要慎之又慎，謹(jǐn)防因此造成的司法不公。
　　
　　二、公告送達(dá)及缺席判決的缺陷
　　
　　由于公告送達(dá)是一種推定送達(dá)，在實(shí)際的操作過程中，人民法院并不能保證受送達(dá)人真正地知悉公告文書所刊載的內(nèi)容，并及時(shí)地作出反應(yīng)。這是公告送達(dá)與其它送達(dá)方式相比最為明顯的缺陷。這一缺陷可能帶來多個(gè)層面的問題：
　　從權(quán)利保護(hù)的角度來看，公告送達(dá)可能會(huì)對(duì)當(dāng)事人的知情權(quán)、聽審權(quán)、答辯權(quán)、舉證權(quán)、質(zhì)證權(quán)等一系列的權(quán)利造成損害。當(dāng)事人在案件審理的過程中，要行使前述權(quán)利，首先要了解自己是否已經(jīng)受到起訴，了解自己是不是本案的當(dāng)事人。因?yàn)楣嫠瓦_(dá)不能保證受送達(dá)人真正知悉訴訟文書的所訴內(nèi)容，所以當(dāng)事人的知情權(quán)和其它權(quán)利就自然得不到保護(hù)了。
　　從審判的角度來看，以公告送達(dá)的案件容易造成冤假錯(cuò)案。一方面，在公告送達(dá)的案件中，如果受送達(dá)人最終沒有收悉公告所傳達(dá)的信息并作出積極的反應(yīng)。那么案件在審理過程就會(huì)缺乏對(duì)抗辯論、相互質(zhì)證等環(huán)節(jié)，就有可能對(duì)案件事實(shí)的真實(shí)性問題大打折扣，法院依據(jù)原告方的一面之詞所作出的判決就會(huì)難免造成一邊倒的局面；另一方面，原告方常常會(huì)利用公告送達(dá)不能直接送達(dá)到被告手中的特點(diǎn)，故意捏造一些材料以騙取法院進(jìn)行公告送達(dá)，從而謀取不當(dāng)利益，造成不公判決甚至錯(cuò)誤判決。
　　從執(zhí)行的角度來看，以公告方式進(jìn)行送達(dá)的案件，絕大部分受送達(dá)人都沒有固定職業(yè)和住址，缺席判決很難使各種權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)，這種制度勢(shì)必造成執(zhí)行難度的增加。
　　
　　三、濫用公告送達(dá)及缺席判決背后可能隱藏的司法腐敗
　　
　　通過對(duì)某中級(jí)人民法院調(diào)查得知。該法院從2002年到2006年對(duì)公告送達(dá)方式適用率的情況是：送達(dá)起訴狀副本、起訴通知書時(shí)采用公告送達(dá)的比例分別為7.3％、7.5％、8.1％、8.0％、8.1％；送達(dá)開庭傳票時(shí)采用公告送達(dá)的比例分別為8.3％、8.5％、9.1％、9.0％、10.1％：送達(dá)判決書時(shí)采用公告送達(dá)的比例分別為15.4％、16.4％、17.1％、18.0％、23.1％。由此可見，公告送達(dá)方式的使用率整體偏高，并呈明顯上升趨勢(shì)。
　　公告送達(dá)的濫用背后可能隱藏司法腐敗。主審案件的法院可能因?yàn)榕c原告一方的某些不正當(dāng)利益關(guān)系，而故意錯(cuò)誤適用公告送達(dá)。所謂錯(cuò)誤適用，是指在不符合法定適用條件的情況下適用了公告送達(dá)。實(shí)踐中錯(cuò)誤適用公告送達(dá)一般有兩種情況：一是由于法院的原因而導(dǎo)致的錯(cuò)誤適用，表現(xiàn)在法院對(duì)適用一方當(dāng)事人是否處于下落不明狀態(tài)缺乏嚴(yán)格的審查，將本應(yīng)采用其他方式送達(dá)的訴訟文書卻錯(cuò)誤地適用了公告送達(dá)，或者在采用郵寄送達(dá)或直接送達(dá)無效后但未查明受送達(dá)人是否處于下落不明狀態(tài)時(shí)，就直接改用公告送達(dá)方式進(jìn)行送達(dá)；二是由于原告的不誠(chéng)信而導(dǎo)致錯(cuò)誤適用公告送達(dá)，有可能原告在可以聯(lián)系到被告的情況下故意隱瞞聯(lián)系方式，從而使法院只能公告送達(dá)，而公告送達(dá)往往受送達(dá)人因沒有看到公告而沒有應(yīng)訴主張權(quán)利，從而法院缺席判決，使受送達(dá)人的合法權(quán)利無法得到保障，做出對(duì)原告方有利的判決。
　　由于現(xiàn)階段我國(guó)《民事訴訟法》關(guān)于適用公告送達(dá)中的“下落不明”無明確的立法解釋，導(dǎo)致法院在適用時(shí)有較大的隨意性，這就給某些法官與當(dāng)事人的可趁之機(jī)：可以查明當(dāng)事人下落的卻說無法查明，可以直接送達(dá)的卻說無法直接送達(dá)，或是輕易采納原告方的無法聯(lián)系被告方的說辭，不去積極主動(dòng)的調(diào)查當(dāng)事人親朋好友，獲取聯(lián)系方式。通過公告送達(dá)及后一步的缺席判決，做出完全倒向原告方的判決。待到執(zhí)行階段，原告方又手持經(jīng)公告送達(dá)而已經(jīng)生效的法律文書向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，若其在快兩年屆滿時(shí)申請(qǐng)，導(dǎo)致法院向被告方強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法律文書已生效兩年，被告方也喪失了兩年法定申訴期限的申訴權(quán)，徹底被剝奪了答辯、舉證、質(zhì)證、申訴等一系列權(quán)利，司法救濟(jì)渠道對(duì)其言已全部關(guān)閉。
　　尤其是同一個(gè)案件，如果在執(zhí)行階段，法院輕易的直接送達(dá)了執(zhí)行通知等法律文書，而在審判階段卻采用了公告送達(dá)所有法律文書的方式，這種現(xiàn)象的存在值得我們深思這其中的司法腐敗問題。
　　
　　四、檢察機(jī)關(guān)對(duì)此類案件的監(jiān)督缺失
　　
　　首先，立法的缺失。民事行政檢察因立法的先天不足，不能以訴訟參加人的身份參與訴訟活動(dòng)的全過程，事后監(jiān)督使檢察機(jī)關(guān)成為民事案件立案和審理活動(dòng)的局外人，無法及時(shí)發(fā)現(xiàn)和糾正法院在訴訟程序上的違法情況，只能依靠當(dāng)事人的申訴來進(jìn)行民事監(jiān)督。
　　其次，兩年的申訴時(shí)效問題。公告送達(dá)進(jìn)而缺席判決的案件，當(dāng)事人往往不知曉訴訟的發(fā)生，不知曉已成為案件的被告，更不知曉自己要承擔(dān)民事責(zé)任，很容易錯(cuò)過兩年申訴期限。若原告方有意隱瞞，惡意的在法律文書生效快滿兩年時(shí)才申請(qǐng)執(zhí)行，待到法院找到被告要求其履行義務(wù)時(shí)，被告的兩年申訴期已過，此時(shí)即便該法律文書存在事實(shí)不清、證據(jù)不足或是程序上有嚴(yán)重瑕疵，檢察機(jī)關(guān)也難已立案提起抗訴。
　　最后，群眾向檢察機(jī)關(guān)申訴的意識(shí)缺失。雖然檢察機(jī)關(guān)對(duì)民事訴訟活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的職能存在已久，然而，知曉檢察機(jī)關(guān)這一職能的群眾卻不多。每當(dāng)我們向周圍的親朋好友介紹工作性質(zhì)時(shí)，大多數(shù)反映為不知道?？梢姡瑢?duì)于很多民事案件的當(dāng)事人而言，即便公告送達(dá)及缺席判決適用錯(cuò)誤，他們也不知道可以向檢察機(jī)關(guān)申訴，尋求救濟(jì)，導(dǎo)致此類案件背后可能隱藏的司法腐敗也難以查