論海外投資中企業(yè)法律文化風(fēng)險及其防范

○李娜

（湖北第二師范學(xué)院 湖北 武漢 430205）

隨著資本、技術(shù)等生產(chǎn)要素國際化的速度日益加快和我國對外開放力度的進一步加大，已有越來越多的中國企業(yè)跨出國門，到海外投資，并呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展之勢。但近年來，中國企業(yè)在海外投資遭遇了一系列重大事件，如中航油虧損、長虹被拖欠巨額貸款、海信商標被搶注等等。企業(yè)海外投資遭遇法律風(fēng)險，對國家、企業(yè)會造成巨大的損失，有可能導(dǎo)致國有資產(chǎn)的大量流失、國家利益受損，也有可能導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。所以法律風(fēng)險對于企業(yè)進行海外投資是非常重大的一項風(fēng)險，在海外投資中企業(yè)的法律風(fēng)險有多種表現(xiàn)形式，其中企業(yè)法律文化差異上的風(fēng)險尤為突出，本文擬對此予以探討。

一、企業(yè)法律文化風(fēng)險的界定

1、法律風(fēng)險的含義

對于法律風(fēng)險的含義，人們有著不同的看法，目前使用“法律風(fēng)險”一詞多用于特指因某種具體法律問題而產(chǎn)生的風(fēng)險，例如合同簽訂不規(guī)范導(dǎo)致存在承擔(dān)過重的違約責(zé)任的法律風(fēng)險；企業(yè)在海外投資中由于母國和東道國間的法律沖突而產(chǎn)生的風(fēng)險；還有時把法律風(fēng)險等同于法律問題，如訴訟法律風(fēng)險，其實它所指的是訴訟中涉及的程序和實體法律問題。筆者認為，法律風(fēng)險不等于違法風(fēng)險、違約風(fēng)險，也不同于法律責(zé)任，法律風(fēng)險是指人們生產(chǎn)、生活過程中因為不懂法律規(guī)范、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管，使自己的行為違反了法律或者侵犯了法律所保護的其他主體的權(quán)益，從而產(chǎn)生的與行為人主觀愿望相違背的不利法律后果發(fā)生的可能性。海外投資的法律風(fēng)險是指投資者在海外投資過程中，由于投資者不懂東道國的法律規(guī)范、疏于東道國的法律審查、或者逃避東道國的法律監(jiān)管，使自己的投資經(jīng)營行為違反了東道國的法律或者侵犯了法律所保護的其他主體的權(quán)益，從而造成投資失利發(fā)生的可能性。

2、企業(yè)法律文化的概念及風(fēng)險表現(xiàn)

企業(yè)文化是企業(yè)成員關(guān)于企業(yè)經(jīng)營的思想觀念、思維方式、行為方式以及企業(yè)規(guī)范、企業(yè)環(huán)境的總和。企業(yè)成立、公司治理、經(jīng)營業(yè)務(wù)、公司解散等每一環(huán)節(jié)都與法律有關(guān)。因此，法律文化與企業(yè)文化不是一個相互排斥的概念，相反在內(nèi)容上是互相交叉的，理應(yīng)包含在企業(yè)文化之中。企業(yè)法律文化是指企業(yè)主體在生產(chǎn)經(jīng)營過程中對法律之認識及其在這一認識下所形成的行為準則，它既是一種制度法律文化，還是一種思想和意識上的觀念文化，同時也是在此思想指導(dǎo)下的法律行為文化。在當(dāng)今跨國公司全方位多層次向國外拓展其經(jīng)營空間的形式下，法律文化的交流與碰撞所帶來的非經(jīng)濟摩擦已日益加劇和明顯。有關(guān)調(diào)查表明，對外直接投資的中國企業(yè)面臨的最主要的挑戰(zhàn)是文化沖突，文化差異是海外投資的一項重要風(fēng)險。

法律文化差異影響著投資者的企業(yè)管理、市場經(jīng)營等等，處理不好這樣的矛盾勢必會影響整個企業(yè)的發(fā)展。例如，2004年12月份，中國企業(yè)聯(lián)想集團以17.5億美金收購IBM的PC業(yè)務(wù)，但2005年5月，IBM個人電腦事業(yè)部大中華業(yè)務(wù)團隊有超過三成的員工選擇離開，根據(jù)2004年12月8日的收購協(xié)議，聯(lián)想此次購買的不光是IBM個人電腦業(yè)務(wù)的辦公機構(gòu)、場所等，IBM的員工也被算作無形資產(chǎn)，進行統(tǒng)一“打包”，從上到下，不管在IBM工作多長時間，只要屬于個人電腦業(yè)務(wù)部門的，將無條件地成為新聯(lián)想的員工。然而，許多員工在離開了“藍色巨人”的懷抱之后，紛紛選擇了離職。雖然員工離職原因復(fù)雜，但一些分析人士指出：無法適應(yīng)新的企業(yè)文化是許多員工離職的主要原因。中國企業(yè)與外國當(dāng)?shù)厝嗣駝趧觾r值觀、生活價值取向發(fā)生直接沖突，商品生產(chǎn)者的生產(chǎn)生活方式是隱蔽其后的商品文明沖突，后者與前者相互促進，埋下了針對中國商業(yè)的隱患。

二、海外投資企業(yè)法律文化風(fēng)險的成因

1、投資者母國國內(nèi)相關(guān)法律制度不健全

投資者母國的法律對海外投資進行規(guī)范和保障非常必要，否則勢必影響海外投資的發(fā)展。雖然我國在不長的時間內(nèi)制定了大量的涉外投資法律法規(guī)，并參加了國際上主要的保護與促進國際投資的國際公約，但我國的外資立法還存在不少問題。首先是立法層次不高，我國尚未出臺一部海外投資法，現(xiàn)存的主要是一些行政規(guī)章，存在多頭管理或管理空白的弊端，缺乏權(quán)威性和透明度。其次是在海外投資法規(guī)具體內(nèi)容的設(shè)置上沒有關(guān)于海外投資的保險與保護機制，而且我國境外投資立法主要是針對國有企業(yè)的立法，對于民營、私營企業(yè)關(guān)注不夠。

2、商務(wù)、法律信息服務(wù)嚴重滯后

隨著金融自由化和貿(mào)易自由化程度的不斷加深和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展，信息成為發(fā)展海外投資、實施跨國經(jīng)營的重要影響因素。由于長期以來政府的服務(wù)意識尤其是為企業(yè)服務(wù)的意識不強，至今也沒有一個提供國內(nèi)外商情信息的官方或半官方機構(gòu)，國外的多種投資機會和需求信息無法及時反饋到國內(nèi)，即使有部分反饋，也是由政府部門壟斷，很難直接達到企業(yè)。由于國家的宏觀信息系統(tǒng)不完備，現(xiàn)有的海外投資項目多數(shù)是根據(jù)多種渠道得到的非系統(tǒng)化信息決定投資的，致使中國的海外投資項目無論在行業(yè)還是地區(qū)分布上，沒有統(tǒng)籌安排的主攻方向和目標，投資行為上表現(xiàn)出一種無序性和隨即性。同時由于信息渠道的不暢通，國外的法制環(huán)境和內(nèi)容也很難讓投資者及時了解，這樣就直接導(dǎo)致了中國海外投資的盲目性，加大了投資風(fēng)險。

3、海外投資者法律意識淡薄

這是海外投資者普遍存在的薄弱環(huán)節(jié)。一是防范法律風(fēng)險的意識仍然不強，主要表現(xiàn)在一些重大投資決策、重大經(jīng)營活動或企業(yè)改制等的前期工作缺少法律工作人員的參與，有的單位雖設(shè)立了法律事務(wù)機構(gòu)，但在對其的使用上仍局限于事后補救，以處理企業(yè)法律糾紛為主，企業(yè)法律工作機構(gòu)沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用；二是一些企業(yè)依法經(jīng)營的意識不夠，或因法律意識淡薄不自覺地違法經(jīng)營，或認為只要是為了公司的利益就可以不顧法律約束，或存在鉆法律空子的僥幸心理，有意打“擦邊球”；三是企業(yè)法制建設(shè)基礎(chǔ)工作還比較薄弱，沒有充分意識到加強企業(yè)法制建設(shè)對防范企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的重要性，企業(yè)法制建設(shè)不主動。

4、投資企業(yè)內(nèi)部管理和治理制度不完善

公司內(nèi)部責(zé)任還不是很明確，在分工上并沒有合理配置好自己的資源，同時人力資源未能進行有效的整合，公司內(nèi)部監(jiān)管很不到位，力度不夠。同時投資者對合同缺乏必要的管理。公司現(xiàn)在的合同未能得到有效管理，簽訂合同后未能對合同后期的情況進行監(jiān)管，使得合同履行存在著很大的風(fēng)險。合同出現(xiàn)問題之后未能及時進行總結(jié)，甚至一些有明顯錯誤的合同也根本沒有引起投資者足夠的重視。

三、防范海外投資企業(yè)法律文化風(fēng)險的措施

1、建立統(tǒng)一的海外投資審批機構(gòu)

設(shè)立一個直屬于國務(wù)院的海外投資管理委員會，專門負責(zé)制定海外投資政策，在宏觀上統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、管理和協(xié)調(diào)全國各行各業(yè)的海外投資，審批海外投資。加強同財政部、中國人民銀行、國家外匯管理局、外交部特別是我國駐各投資接受國的使領(lǐng)館，以及地方各級人民政府相應(yīng)管理機構(gòu)的聯(lián)系和協(xié)調(diào)，使投資審批制度確實起到推動我國海外投資健康、高效發(fā)展的作用。

2、在企業(yè)內(nèi)部開展各種法律培訓(xùn)

一是依托領(lǐng)導(dǎo)人員培訓(xùn)班，加強各級經(jīng)營管理人員的法律風(fēng)險防范意識，定期對企業(yè)中層以上經(jīng)營管理人員進行一次全脫產(chǎn)的法律知識培訓(xùn)。根據(jù)東道國經(jīng)濟發(fā)展形勢和法律、政策的發(fā)展變化情況，結(jié)合自身實際經(jīng)營，確定相應(yīng)的法律培訓(xùn)主題。二是舉辦法律知識及風(fēng)險防范專題報告會，提高中高層經(jīng)營管理人員的法律風(fēng)險防范意識。三是實行職工年度政治輪訓(xùn)，將法律知識及法律風(fēng)險防范培訓(xùn)覆蓋到每一個員工，輪訓(xùn)內(nèi)容包括國際局勢、黨的重大方針、國策及有關(guān)法律法規(guī)。

3、設(shè)立企業(yè)法律顧問，完善企業(yè)法律顧問制度

（1）法律顧問參與投資企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)決策。一是參與企業(yè)重大經(jīng)營活動的有關(guān)會議，為領(lǐng)導(dǎo)決策提供法律咨詢服務(wù)，預(yù)防企業(yè)違規(guī)行為的發(fā)生。企業(yè)法律顧問應(yīng)全面了解掌握與企業(yè)有關(guān)的東道國法律法規(guī)，及時準確地向企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人提供有關(guān)決策的法律依據(jù)，避免決策的盲目性。二是參與起草修改審議有關(guān)文件，預(yù)測投資經(jīng)營管理風(fēng)險并提出避免或減少風(fēng)險的建議和方案。企業(yè)法律顧問在參與決策時要對各種決策方案的風(fēng)險因素進行預(yù)測和分析，幫助企業(yè)選擇風(fēng)險最小、獲利最大的方案，提出法律上的建設(shè)和意見書，使風(fēng)險能得以避免或減少到最低程度。

（2）建立健全事前介入制度。充分發(fā)揮法律顧問預(yù)防的工作職能，將企業(yè)法律事務(wù)工作由事后補救向事前介入轉(zhuǎn)變，由咨詢型向決策型轉(zhuǎn)變。這是一項以預(yù)防為主的基礎(chǔ)性法律事務(wù)工作方法。這就要求企業(yè)法律顧問盡快轉(zhuǎn)變角色定位，由單一解決事后糾紛轉(zhuǎn)為事前防范，由單純督導(dǎo)企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)的執(zhí)行轉(zhuǎn)為督導(dǎo)與制定內(nèi)部規(guī)章并重，以一整套的事前介入制度來規(guī)范決策程序。

（3）健全糾紛案件報告制度。在企業(yè)發(fā)生法律糾紛或企業(yè)合法權(quán)益受到侵害時運用法律顧問事后救濟的工作職能，通過代理企業(yè)進行協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等活動，依法維護企業(yè)的合法權(quán)益，避免或挽回企業(yè)的經(jīng)濟損失。

4、加強企業(yè)法律文化建設(shè)

（1）選用華人華僑作為海外投資企業(yè)的跨文化管理人才。中國企業(yè)投資海外，華人華僑的幫助企業(yè)熟悉目標國現(xiàn)狀、尋求文化差異的合理“融合”方法方面具有先天優(yōu)勢。除此之外，中國企業(yè)跨國投資經(jīng)營需要大量勝任跨文化環(huán)境下的管理人才，制約我國企業(yè)跨國經(jīng)營的人才瓶頸主要是外語溝通能力和對國外文化的了解情況，華人華僑在這兩方面都沒有障礙，正好可以作為跨文化管理人才的合適人選。

（2）充分利用文化信息平臺。文化信息平臺是指通過信息技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用將不同文化綜合于一個平臺之中，是一個提供各國的文化信息、融合各種文化差異的電子系統(tǒng)。這一系統(tǒng)的建立，將為跨國投資提供攝取信息的捷徑，同時開辟多元文化交流的新平臺。在這個平臺中，文化信息的發(fā)布將大大簡化企業(yè)投資前繁瑣的文化信息調(diào)研工作，企業(yè)也可以通過資料比較選出文化差異較小或通過自身實力易于解決文化差異的目標市場進行投資；同時，BBS等網(wǎng)絡(luò)工具也能使不同文化背景的人群不受空間時間的限制自由交流，從而真正達到融合文化差異的目的。我國有關(guān)部門已經(jīng)努力將類似日本、美國這樣的本國企業(yè)海外投資的重要潛在市場的各類文化信息進行綜合整理并發(fā)布在指定網(wǎng)站，這些信息對于中國企業(yè)的跨國投資具有很高的指導(dǎo)價值。

[1]向飛、陳友春：企業(yè)法律風(fēng)險評估[M].法律出版社，2006.

[2]秦承敏：重視企業(yè)法律文化建設(shè)[J].中外企業(yè)文化，2005（5）.

[3]陳業(yè)宏：論完善中國海外投資審批制度[J].中南民族大學(xué)學(xué)報，2002（6）.