英國(guó)防治家庭暴力與保護(hù)受害人立法述評(píng)

蔣 月

(廈門大學(xué)法學(xué)院，福建 廈門 361005)

英國(guó)防治家庭暴力與保護(hù)受害人立法述評(píng)

蔣 月

(廈門大學(xué)法學(xué)院，福建 廈門 361005)

家庭暴力是一個(gè)普遍存在于英國(guó)社會(huì)各階層的家庭中的社會(huì)問題，盡早發(fā)現(xiàn)、盡早處理才能將傷害減少至最低。為此，英國(guó)自從20世紀(jì)70年代開始制定了一系列法律案防治家庭暴力，從家庭成員身份界定到司法保護(hù)、從家庭暴力的認(rèn)定到騷擾防治進(jìn)行較全面的法律干預(yù)。英國(guó)法既注重對(duì)加害人予以法律制裁，更注重預(yù)防，及時(shí)幫助受害人和加害人，防止家庭暴力延伸到下一代，防止家庭暴力從家庭內(nèi)部延伸到家庭之外。英國(guó)法防治家庭暴力的理念、路徑和對(duì)策能夠?yàn)槲覈?guó)制定防治家庭暴力法提供諸多借鑒與啟發(fā)。

英國(guó)法 家庭暴力 公力救濟(jì) 民事命令

在英國(guó)，家庭暴力普遍存在于社會(huì)各階層的家庭中，[1]P101嚴(yán)重傷害了受害人和孩子。為了保護(hù)正常家庭生活，英國(guó)議會(huì)自20世紀(jì)70年代起通過一系列法案，制定了民事、刑事的諸多新措施或制度，有效地干預(yù)家庭暴力，為受害人人身安全和財(cái)產(chǎn)安全提供有力保障。①?gòu)拇?，家庭暴力受害人不僅可以通過刑事訴訟②制止家庭暴力，而且可以利用民事訴訟，申請(qǐng)法院命令，要求某人實(shí)施或者禁止其實(shí)施特定行為，施暴者可能被判令停止毆打、停止威脅、停止侵?jǐn)_，還可能被判令離開家庭住所。

一、《1976年家庭暴力與婚姻訴訟法》：賦權(quán)民事法庭頒布制止家庭暴力令

家庭是每個(gè)人最初的學(xué)習(xí)場(chǎng)所，也是個(gè)人生活的主要場(chǎng)所。長(zhǎng)久以來，家庭暴力曾“被視為成年人行使權(quán)力、控制家庭成員的一種方式，這些行為已被接受并合理化，往往不受法律制裁”，[2]P1但是，基于家庭暴力問題的嚴(yán)重性，1976年，工黨議員約·理查德森提出“家庭暴力與婚姻訴訟法案”，建議實(shí)施重大法律變革，讓警察參與民事訴訟；將男女非婚同居者納入保護(hù)對(duì)象。盡管遭到了部分男性議員的反對(duì)，但該法案最終仍獲得通過，成為法律。該法案第一次賦權(quán)民事法庭發(fā)布命令制止家庭暴力。英國(guó)法歷史上第一次出現(xiàn)了下列情形：民事法庭發(fā)布制止家庭暴力的命令后，施暴者或者可能施暴者未遵守的，警察有權(quán)予以逮捕。該法案的實(shí)施是英國(guó)婦女的巨大勝利，[3]P202它標(biāo)志著社會(huì)對(duì)家庭暴力的態(tài)度發(fā)生了根本變化。

根據(jù)《1976年家庭暴力與婚姻訴訟法》，只有婦女明顯遭受到身體傷害，并且將可能繼續(xù)受到身體傷害時(shí)，法院才會(huì)賦予逮捕權(quán)。在英國(guó)，當(dāng)時(shí)的許多法官仍信守“家庭是男人的城堡”的傳統(tǒng)觀念，婦女請(qǐng)求法庭簽發(fā)將男人驅(qū)逐出家庭的命令，通常不容易得到法庭批準(zhǔn)。不過，這個(gè)時(shí)期，婦女庇護(hù)所已遍及全英國(guó)，[3]P202遭到家庭暴力的婦女可以去庇護(hù)所。

二、《1989年兒童法》：照護(hù)令、監(jiān)督令、評(píng)估令和緊急保護(hù)令

兒童曾經(jīng)單純是其父母管教的對(duì)象，父母責(zé)打孩子是民眾能夠接受的。但是，20世紀(jì)40年代第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束以來，隨著兒童權(quán)利運(yùn)動(dòng)迅速發(fā)展，聯(lián)合國(guó)先后通過了1959年《聯(lián)合國(guó)兒童權(quán)利宣言》、1989年《聯(lián)合國(guó)兒童權(quán)利公約》，敦促各國(guó)政府和地區(qū)的兒童政策發(fā)生積極而廣泛的改變，兒童獲得了越來越多的權(quán)利、自由和尊重。公約確認(rèn)父母在撫養(yǎng)兒童中的重要責(zé)任，保障兒童享有與父母雙方正常接觸、交往的權(quán)利，同時(shí)保護(hù)兒童遠(yuǎn)離各種形式的辱罵、虐待、忽視、侵犯和性虐待、性侵犯、殘酷處罰等；兒童由父母或其他人照護(hù)時(shí)，父母以及其他對(duì)兒童負(fù)有責(zé)任的人須確認(rèn)兒童的生存條件應(yīng)是最好的、安全的。英國(guó)批準(zhǔn)了這一公約。為了改善國(guó)內(nèi)法對(duì)兒童的保護(hù)，英國(guó)制定并實(shí)施《1989年兒童法》，引入了一些新的重要原則和政策，其中第五章“兒童保護(hù)”集中規(guī)定了保護(hù)兒童的多種措施。

(一)照護(hù)令和監(jiān)督令

經(jīng)地方當(dāng)局或其他經(jīng)授權(quán)者申請(qǐng)，法院可以簽發(fā)兒童照護(hù)令或監(jiān)督令，包括臨時(shí)照護(hù)令和臨時(shí)監(jiān)督令，及時(shí)保護(hù)兒童。根據(jù)《1989年兒童法》第31條規(guī)定，確信具有下列情形之一的，法院可以簽發(fā)照護(hù)令或監(jiān)督令：(1)有關(guān)兒童正遭受或?qū)⒖赡茉馐苤卮髠Φ模?2)傷害或可能的傷害是由下列原因之一導(dǎo)致的：若不簽發(fā)命令，不可能合理地期待該兒童的父母為其提供或可能提供照護(hù)的；該兒童不受其父母控制的。此處所稱“傷害”，是指對(duì)兒童的虐待或者損害兒童身體健康或心理健康或者有損兒童身體、智力、情感、社會(huì)或行為發(fā)展的言行，包括見到的或者聽說受他人虐待時(shí)受到的傷害。經(jīng)申請(qǐng)，可能對(duì)相關(guān)兒童簽發(fā)照護(hù)令的，適格的地方當(dāng)局應(yīng)當(dāng)在法院指定期限內(nèi)擬定針對(duì)該兒童的未來照護(hù)計(jì)劃。法院審議照護(hù)計(jì)劃后，始得簽發(fā)照護(hù)令。

針對(duì)相關(guān)兒童簽署了照護(hù)令的，該命令指定的地方當(dāng)局有義務(wù)接收并照護(hù)該兒童，并在命令生效期間內(nèi)持續(xù)照護(hù)兒童。根據(jù)該法第33條規(guī)定，在照護(hù)令生效期間，命令指定的地方當(dāng)局對(duì)該兒童承擔(dān)父母責(zé)任，有權(quán)決定由該兒童的父母一方、監(jiān)護(hù)人、特殊監(jiān)護(hù)人或者依法對(duì)兒童負(fù)有父母責(zé)任的其他人對(duì)該兒童履行父母責(zé)任。監(jiān)督令生效時(shí)，監(jiān)督人有義務(wù)為被監(jiān)督兒童提供建議、幫助和扶助；采取必要的合理措施執(zhí)行監(jiān)督令；根據(jù)具體情形向法院申請(qǐng)變更或撤銷監(jiān)督令。

發(fā)生可以簽發(fā)照護(hù)令或監(jiān)督令的法定情形時(shí)，法院也可以酌情簽發(fā)臨時(shí)照護(hù)令或臨時(shí)監(jiān)督令，并可在臨時(shí)命令中附加逮捕權(quán)。臨時(shí)命令的有效期間通常為8周。法院可以接受相關(guān)人員依法做出的承諾或保證。

(二)兒童評(píng)估令

兒童評(píng)估令是指法院為評(píng)估兒童的健康、發(fā)展?fàn)顩r以確定兒童是否正遭受或者可能遭受重大傷害而發(fā)布的命令。根據(jù)《1989年兒童法》第43條規(guī)定，符合下列條件的，經(jīng)地方當(dāng)局或經(jīng)授權(quán)者申請(qǐng)，法院有權(quán)就有關(guān)兒童簽發(fā)評(píng)估令：(1)申請(qǐng)人有合理理由推定該兒童正在遭受或?qū)⒖赡茉馐苤卮髠Φ模?2)要求對(duì)該兒童的健康、發(fā)展?fàn)顩r或其被對(duì)待方式做出評(píng)估，是申請(qǐng)者確定該兒童是否正在遭受或可能會(huì)遭受重大傷害所必需的；(3)不簽發(fā)評(píng)估命令，有可能無法客觀評(píng)估或做出滿意評(píng)估的。法院可以視兒童評(píng)估令的申請(qǐng)為緊急保護(hù)令之申請(qǐng)。法院有理由對(duì)有關(guān)兒童簽發(fā)緊急保護(hù)令的，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)緊急保護(hù)令，而非兒童評(píng)估命令。但是，兒童具備足夠的理解能力做出知情的決定，拒絕接受身體或心理檢查或其他評(píng)估的，不適用評(píng)估令。

兒童評(píng)估命令的有效期間為7日，自評(píng)估開始日起算。兒童評(píng)估令生效后，所有適當(dāng)之人都負(fù)有將有關(guān)兒童移交給命令指定之人的義務(wù)。為了評(píng)估需要，可以根據(jù)法庭指示，將該兒童從其家中帶走。申請(qǐng)兒童評(píng)估命令的人，應(yīng)當(dāng)采取合理措施將其提出申請(qǐng)的事實(shí)通知下列人員：(1)該兒童的父母；(2)雖非該兒童的父母但對(duì)其負(fù)父母責(zé)任的任何人；(3)照護(hù)該兒童的其他任何人；(4)有關(guān)兒童的已生效的交往令之受益人；(5)根據(jù)第34條規(guī)定簽發(fā)的命令允許與該兒童接觸的任何人；(6)兒童本人。這些人員也可以申請(qǐng)法院變更、撤銷兒童評(píng)估命令。

(三)兒童緊急保護(hù)令

為了及時(shí)保護(hù)兒童利益，使其免受困擾，英國(guó)《1989年兒童法》創(chuàng)設(shè)了緊急保護(hù)令制度。

1．緊急保護(hù)令的申請(qǐng)及效力。任何人均有權(quán)就有關(guān)兒童向法院申請(qǐng)頒發(fā)緊急保護(hù)命令。根據(jù)該法第44條規(guī)定，符合下列條件的申請(qǐng)，法院始得簽發(fā)該命令：(1)有合理理由相信該兒童可能遭受下列嚴(yán)重傷害情形之一的：他未搬進(jìn)由申請(qǐng)人或他人代替申請(qǐng)人提供的住宿中并享有膳食的；他沒有繼續(xù)留在當(dāng)時(shí)向其提供的食宿中。(2)根據(jù)第47條規(guī)定對(duì)兒童進(jìn)行調(diào)查時(shí)獲授權(quán)調(diào)查者的調(diào)查受到了無理阻撓，地方當(dāng)局有合理理由相信因事態(tài)緊急有必要接近該兒童而提出申請(qǐng)的。(3)經(jīng)授權(quán)者申請(qǐng)的：申請(qǐng)人有合理理由推定兒童正在遭受或可能遭受嚴(yán)重傷害；申請(qǐng)人正在調(diào)查有關(guān)兒童的福利時(shí)，調(diào)查受到了無理阻撓，且申請(qǐng)人有合理理由相信，因事態(tài)緊急有必要接觸該兒童的。緊急保護(hù)令生效期間，它可以指示任何適合之人按要求將該兒童移交給申請(qǐng)人；在任何時(shí)間將該兒童轉(zhuǎn)移至由申請(qǐng)人或他人代表申請(qǐng)人提供的食宿中，并將該兒童留置在該食宿中；阻止兒童離開醫(yī)院或其他此前之食宿處；批準(zhǔn)申請(qǐng)人對(duì)該兒童負(fù)擔(dān)父母責(zé)任。申請(qǐng)人為履行其對(duì)兒童的父母責(zé)任，只能采取保障或提升該兒童福利所必要的合理措施。

法院簽發(fā)緊急保護(hù)令時(shí)，可以就是否允許該兒童與任何指定的人接觸、對(duì)該兒童進(jìn)行身體或心理檢查或其他評(píng)估做出適當(dāng)?shù)闹甘?。但相關(guān)兒童具有充分理解能力做出理智決定的，可以拒絕接受檢查或其他評(píng)估。有關(guān)兒童受到緊急保護(hù)令保護(hù)期間，申請(qǐng)人仍應(yīng)當(dāng)允許其與父母、負(fù)擔(dān)父母責(zé)任之人、此前共同生活之人、交往令受益人及其他們各自的代理人合理交往，但違背法庭指示的除外。在兒童緊急保護(hù)令生效期間，申請(qǐng)人行使法定權(quán)力后，所有情況顯示交還兒童是安全的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)將兒童移送交還給原照護(hù)人照護(hù)或允許其搬走。如果兒童移交給原照護(hù)人不合理可行的，可將其移交給該兒童的父母或者對(duì)其負(fù)有父母責(zé)任之非父母之人或者申請(qǐng)人認(rèn)為合適且經(jīng)法院同意的其他人。因案情變化使其有必要再次行使權(quán)力的，只要在緊急保護(hù)令生效期內(nèi)，申請(qǐng)人可以再次對(duì)兒童行使緊急保護(hù)的權(quán)力。

緊急保護(hù)令的有效期間不得超過8日。必要時(shí)，可以向法院申請(qǐng)延長(zhǎng)1次，緊急保護(hù)令的延時(shí)有效期間不得超過7日。簽發(fā)緊急保護(hù)令的法院可以做出指示，允許申請(qǐng)人在行使該命令授予的權(quán)力時(shí)，選擇由已注冊(cè)的執(zhí)業(yè)醫(yī)生、已注冊(cè)護(hù)士或已注冊(cè)衛(wèi)生訪視員陪同。

故意阻礙經(jīng)授權(quán)之人行使轉(zhuǎn)移、禁止轉(zhuǎn)移兒童之權(quán)力的，構(gòu)成犯罪。觸犯此類犯罪的人，應(yīng)經(jīng)簡(jiǎn)易程序判處相應(yīng)罰金。

2．緊急保護(hù)令中的排除權(quán)和逮捕權(quán)。緊急保護(hù)令可以賦予排除權(quán)，可以單獨(dú)或者同時(shí)要求相關(guān)人離開其與該兒童居住的住宅之規(guī)定，禁止相關(guān)人進(jìn)入該兒童居住的住宅之規(guī)定，將相關(guān)人從該兒童居住的住宅所在的特定區(qū)域驅(qū)逐出去之規(guī)定。根據(jù)《1989年兒童法》第44A條規(guī)定，符合下列兩個(gè)法定條件的，法院應(yīng)分別下列情形，在緊急保護(hù)令中包含排除權(quán)：(1)有合理理由相信，將某人(“相關(guān)人”) 驅(qū)逐出該兒童居住的住宅的，根據(jù)第44條簽發(fā)緊急保護(hù)令，即使該兒童未搬走或未按照第44條規(guī)定留住，該兒童將不可能再遭受嚴(yán)重傷害的，或者所涉及的調(diào)查將不可能受到阻止。(2) 居住在該住宅內(nèi)的該兒童之父母或其他人有能力并將為該兒童提供相當(dāng)于其父母提供的合理照護(hù)的，并且同意包含排除規(guī)定的。根據(jù)第44B條規(guī)定，法院在緊急保護(hù)令中包含排除規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)接受相關(guān)人所做保證。相關(guān)人員做出保證的，不得再附加逮捕權(quán)。該保證與法院令具有同等執(zhí)行力。實(shí)踐中，法院審理家庭暴力案件時(shí)，一般會(huì)鼓勵(lì)婦女接受男方的保證，從而避免因舉證與質(zhì)證而導(dǎo)致復(fù)雜程序，也節(jié)約時(shí)間。

法院可以在緊急保護(hù)令中排除規(guī)定之上附加逮捕權(quán)。緊急保護(hù)令包含有逮捕權(quán)的，警察可以徑行逮捕其有合理理由認(rèn)為違反規(guī)定的任何人。法院可以規(guī)定逮捕權(quán)的有效期間短于排除規(guī)定的有效期間。

3．緊急保護(hù)令的撤銷。兒童本人、兒童的父母、對(duì)兒童負(fù)有父母責(zé)任的任何人、在緊急保護(hù)令簽發(fā)前不久與相關(guān)兒童一起生活的人均有權(quán)向法院申請(qǐng)撤銷緊急保護(hù)令。法院在緊急保護(hù)令中包含了附加有逮捕權(quán)的排除規(guī)定的，經(jīng)有權(quán)申請(qǐng)撤銷命令的人之申請(qǐng)，可以變更、撤銷賦予逮捕權(quán)的命令。然而，自緊急保護(hù)令簽發(fā)之時(shí)起72小時(shí)內(nèi)，法院不得審理撤銷緊急保護(hù)令的申請(qǐng)。

緊急情況下，警察有權(quán)轉(zhuǎn)移兒童或?yàn)槠涮峁┦乘?。根?jù)該法第46條規(guī)定，警察有理由相信兒童可能會(huì)遭受嚴(yán)重傷害的，他可以將該兒童轉(zhuǎn)移至適當(dāng)?shù)氖乘?，采取合理措施確保該兒童不被從其被安置的醫(yī)院或其他場(chǎng)所轉(zhuǎn)移。相關(guān)兒童得到警察保護(hù)后，相關(guān)警察應(yīng)當(dāng)在合理可行時(shí)盡早將對(duì)有關(guān)兒童已經(jīng)采取或?qū)⒁扇〉拇胧┘袄碛?，通知該兒童被發(fā)現(xiàn)地的地方當(dāng)局和該兒童通常居住區(qū)域的地方當(dāng)局；確保相關(guān)警區(qū)的警長(zhǎng)指定警官調(diào)查該事件；告知兒童本人對(duì)其已經(jīng)采取或?qū)⒁扇〉拇胧┘袄碛杉翱赡軐?duì)其采取的進(jìn)一步措施，了解該兒童的愿望和感受；相關(guān)警官應(yīng)當(dāng)盡早通知該兒童的父母、對(duì)該兒童負(fù)有父母責(zé)任的其他人、在該兒童接受警方保護(hù)前，與其一起生活之人。

警官執(zhí)行調(diào)查后，調(diào)查官員應(yīng)當(dāng)解除對(duì)該兒童的警察保護(hù)，但其有合理理由相信解除警察保護(hù)可能使該兒童遭受嚴(yán)重傷害的除外。對(duì)兒童實(shí)施警察保護(hù)不得超過72小時(shí)。對(duì)處于警察保護(hù)下的兒童，指定官員可以代適格當(dāng)局為有關(guān)兒童申請(qǐng)第44條規(guī)定的緊急保護(hù)令。被指定官員認(rèn)為合理且有利于該兒童最大福利的，應(yīng)當(dāng)允許下列人接觸該兒童：(1)兒童的父母；(2)雖非該兒童的父母但對(duì)其負(fù)有父母責(zé)任的任何人；(3)在該兒童受到警方保護(hù)之前，與其一起生活的人；(4)關(guān)于該兒童的生效交往令之受益人；(5)基于第34條規(guī)定而簽發(fā)的命令允許與該兒童交往的任何人；(5)上列人員的代理人。

對(duì)于居住在其轄區(qū)內(nèi)或者在其轄區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)屬于緊急保護(hù)令之對(duì)象的兒童，處于警察保護(hù)之下的兒童，或者有合理理由推定兒童在其居住或被發(fā)現(xiàn)的區(qū)域內(nèi)正遭受或可能遭受嚴(yán)重傷害的兒童，地方當(dāng)局應(yīng)當(dāng)進(jìn)行或促使他人進(jìn)行必要調(diào)查，以決定是否采取措施保障或改善該兒童的福利。

有關(guān)人員知悉相關(guān)兒童信息的，有協(xié)助查找可能需要緊急保護(hù)的兒童之義務(wù)。任何人均不得以提供信息會(huì)使其本人或其配偶受到有罪指控為由而拒絕提供信息；相關(guān)人為回應(yīng)申請(qǐng)人或法庭要求所做的陳述或承認(rèn)不得采信作為在指控其本人或其配偶的任何其他罪行之訴訟中的證據(jù)，但偽證罪之訴除外。緊急保護(hù)令可以授權(quán)申請(qǐng)人進(jìn)入命令規(guī)定的場(chǎng)所尋找相關(guān)的兒童。法院確信該場(chǎng)所還有其他兒童且應(yīng)當(dāng)對(duì)其簽發(fā)緊急保護(hù)令的，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)命令授權(quán)申請(qǐng)人進(jìn)入該場(chǎng)所尋找此類其他兒童。凡故意阻止他人進(jìn)入有關(guān)場(chǎng)所尋找相關(guān)兒童的人，其行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)經(jīng)簡(jiǎn)易程序判處罰金。

三、《1996年家庭法》：停止侵?jǐn)_令、占有令和緊急保護(hù)令

《1996年家庭法》第四章“家庭住宅與家庭暴力”創(chuàng)造性地設(shè)定了若干制止家庭暴力的制度。該法對(duì)于家庭暴力防治的最大貢獻(xiàn)是引入了三種新的命令：停止侵?jǐn)_令、占有令、緊急保護(hù)令，使法律更有效地實(shí)現(xiàn)了對(duì)家庭暴力的干預(yù)。該章于1997年3月21日生效實(shí)施后，③在干預(yù)和處理家庭暴力上，“形成了所有家庭法院都可以統(tǒng)一適用的、統(tǒng)一的法律和程序體系”。[1]P103，地方家庭訴訟法院、郡法院和高等法院據(jù)此都可以簽發(fā)“停止侵?jǐn)_令”、“占有令”等命令，以保護(hù)家庭暴力的受害人。

(一)停止侵?jǐn)_令

“停止侵?jǐn)_令” (Non-molestation orders)，是指法院發(fā)布的包含有下列一項(xiàng)或兩項(xiàng)規(guī)定之命令：禁止被告侵?jǐn)_與其共同生活的另一方；禁止被告侵?jǐn)_有關(guān)子女?！?996年家庭法》(以下簡(jiǎn)稱1996年法案)賦予法院廣泛的權(quán)力發(fā)布停止侵?jǐn)_命令以禁止一個(gè)人侵?jǐn)_另一個(gè)人。

侵?jǐn)_，按照人們的廣泛解釋，不僅包括暴力，而且包括妨害、糾纏和危險(xiǎn)行為。[1]P106該法案未做專門解釋。按照英國(guó)法律委員會(huì)的解釋，侵?jǐn)_包括暴力，但不限于暴力。[4]P111根據(jù)1996年法案第42條規(guī)定，停止侵?jǐn)_令禁止的對(duì)象，可以是指一般性侵?jǐn)_、特定侵?jǐn)_行為，或兼具二者。因?yàn)樵摲ò肝磳?duì)“侵?jǐn)_”進(jìn)行界定，使得法庭的命令既“可以籠統(tǒng)地指向妨害行為”，也可以“針對(duì)特定妨害行為”，[1]P106故實(shí)際上進(jìn)一步擴(kuò)張了法庭的自由裁量權(quán)。

關(guān)于停止侵?jǐn)_令的申請(qǐng)人，1996年法案創(chuàng)設(shè)了 “關(guān)聯(lián)人” 這個(gè)新概念。該法第62條規(guī)定，有下列情形之一的，某人應(yīng)視為另一人的關(guān)聯(lián)人：(1) 現(xiàn)在是夫妻關(guān)系或者曾經(jīng)是夫妻關(guān)系；(2) 現(xiàn)在是或曾經(jīng)是同居關(guān)系；(3)二人居住在同一家庭，但一方不是另一方的雇工、承租人、寄宿人或搭伙人；(4)二人是親屬的；同意結(jié)婚的兩個(gè)人，不論婚約是否已終止；(5)子女；(6)二人為同一家事訴訟的當(dāng)事人的。換言之，無論是親屬、子女的父親或者母親，或者原配偶、原同居者、曾經(jīng)有婚約關(guān)系的當(dāng)事人、同一個(gè)家事訴訟中的當(dāng)事人，以及因?yàn)樽赓U、雇傭等合法地居住在同一個(gè)住所的人，均屬于有關(guān)聯(lián)之人，都有權(quán)申請(qǐng)停止侵?jǐn)_令，以排除危險(xiǎn)。不過，“關(guān)聯(lián)人”未包括相互只有或者曾經(jīng)僅有性關(guān)系的人。[4]P111該法案認(rèn)為，立法僅適用于配偶和同居者之限定，過于苛刻。

兩種情形下法院均可以發(fā)布停止侵?jǐn)_令。根據(jù)1996年法案第42條規(guī)定，具有下列情形之一的，法院可以簽發(fā)停止侵?jǐn)_令：(1)與被告共同生活的一方申請(qǐng)停止侵?jǐn)_令；(2) 在被告作為訴訟當(dāng)事人一方的家事訴訟中，為保護(hù)訴訟他方或任何子女的利益，即使無當(dāng)事人申請(qǐng)，法院認(rèn)為必要時(shí)可依職權(quán)直接簽發(fā)停止侵?jǐn)_令。法院在決定是否及如何行使本條規(guī)定的權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)全面考慮案情，包括申請(qǐng)人、其利益受命令保護(hù)的人、有關(guān)子女的健康、安全及幸福需要。

停止侵?jǐn)_令可以適用于明文規(guī)定期間，也可以適用到新的命令做出。在其他家事訴訟過程中簽發(fā)的停止侵?jǐn)_令，在有關(guān)訴訟被撤銷或駁回時(shí)失效。

(二)占有令

占有令調(diào)整家庭住所的占有，可以直接要求一方當(dāng)事人離開家庭住所或者作為居所的特定場(chǎng)所。凡關(guān)聯(lián)人均有權(quán)申請(qǐng)占有令。根據(jù)第33條規(guī)定，法院簽發(fā)占有令，可以行使下列權(quán)力：主張申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)占有權(quán)以對(duì)抗被告；要求被告允許申請(qǐng)人進(jìn)入并居住在家中或者家中某一特定場(chǎng)所；調(diào)整當(dāng)事人一方或雙方對(duì)房屋的占有權(quán)；如果被告有權(quán)占有房屋的，則禁止、暫?；蛳拗破湫惺乖摍?quán)利；如果被告對(duì)房屋享有婚姻住所權(quán)，且申請(qǐng)人為被告之配介的，則限制或終止被告所享有的該權(quán)利；要求被告離開房屋或房屋中某一特定部分；將被告驅(qū)逐出特定區(qū)域，包括原來居住的房屋。

1．非所有權(quán)人占有婚姻住所的權(quán)利。根據(jù)1996年法案第30條規(guī)定，配偶一方根據(jù)法律或者契約有權(quán)占有婚姻住宅。配偶一方無占有權(quán)時(shí)，配偶另一方即有權(quán)占有該住宅。配偶一方對(duì)婚姻住所不享有法定或者約定權(quán)利的，還享有“婚姻住所權(quán)”，已經(jīng)占有婚姻住所或者享有所有權(quán)的配偶另一方不得將其從該家庭住宅或該家庭住宅之任何一部分中驅(qū)逐出去，但經(jīng)第33條所述命令許可的除外；配偶一方尚未占有的，經(jīng)法院許可，享有進(jìn)入并占有該家庭住宅的權(quán)利。如果配偶一方根據(jù)本條規(guī)定有權(quán)占有家庭住宅或家庭住宅的任何部分。配偶一方根據(jù)本條規(guī)定占有住宅的，應(yīng)視為配偶另一方對(duì)其住宅的占有；該配偶占有此住宅作為其唯一或主要住所的，應(yīng)視為配偶另一方對(duì)其唯一或主要住宅的占有。配偶一方享有的婚姻住所權(quán)是該住宅所有權(quán)或收益權(quán)之上的負(fù)擔(dān)，在婚姻關(guān)系終止時(shí)，這些權(quán)利始終止，但法院簽發(fā)命令發(fā)出不同指令的，不受此限。

2．有權(quán)人對(duì)婚姻住所的占有。根據(jù)1996年法案第33條規(guī)定，對(duì)住宅享有所有權(quán)或使用權(quán)或婚姻住所權(quán)之人，可以就住宅申請(qǐng)占有令。如果該住宅是或曾經(jīng)是有權(quán)人及其結(jié)合人的住所；有權(quán)人及其結(jié)合人曾經(jīng)打算將該住宅作為住所的，可以申請(qǐng)占有令。但是自結(jié)婚協(xié)議終止之日屆滿3年后，不得再依據(jù)結(jié)婚協(xié)議申請(qǐng)本條規(guī)定的占有令。占有令可以賦予申請(qǐng)人繼續(xù)保持占有的權(quán)利，且該權(quán)利可以對(duì)抗相對(duì)人(“被告”)；可以要求被告允許申請(qǐng)人進(jìn)入并占有該住宅或該住宅的一部分；可以規(guī)定當(dāng)事人一方或雙方對(duì)住宅的占有；可以授予被告占有權(quán)；可以禁止、中止或限制被告行使占有權(quán)；可以限制或終止被告原來對(duì)有關(guān)住宅享有的婚姻住所權(quán)；可以要求被告離開該住宅或該住宅之一部分；可以禁止被告進(jìn)入該住宅所在的特定區(qū)域。被告已對(duì)有關(guān)住宅享有婚姻住所權(quán)，且申請(qǐng)人為其配偶的，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，根據(jù)本條規(guī)定簽發(fā)的命令可以規(guī)定該權(quán)利不因配偶另一方死亡或婚姻關(guān)系因死亡以外的原因而終止而終止。

哪些情形下，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許占有令申請(qǐng)呢？法院認(rèn)為，若不簽發(fā)一項(xiàng)或多項(xiàng)占有令，被告的行為可能會(huì)給申請(qǐng)人或有關(guān)子女造成嚴(yán)重傷害的，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)該命令；但法院認(rèn)為簽發(fā)該命令可能會(huì)給被告或有關(guān)子女造成嚴(yán)重傷害不小于或大于若不簽發(fā)該命令的除外。法院在決定是否及如何行使頒布占有令的權(quán)力時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮各種情形：(1) 當(dāng)事人雙方及其子女對(duì)住房的需要及其住房資源；(2) 雙方的經(jīng)濟(jì)來源；(3) 法院命令或決定不行使第(3)款規(guī)定之權(quán)力對(duì)當(dāng)事人雙方及其子女的健康、安全或幸?？赡茉斐傻挠绊?；(4) 當(dāng)事人雙方對(duì)待彼此的行為及其他行為。法院認(rèn)為行使批準(zhǔn)占有令申請(qǐng)的權(quán)力是公正合理的，就可以發(fā)布占有令。

3．不享有現(xiàn)存占有權(quán)的原配偶也可申請(qǐng)占有令。根據(jù)1996年法案第35條規(guī)定，原配偶一方根據(jù)住宅所有權(quán)、使用權(quán)或契約有權(quán)占有住宅，或根據(jù)法律規(guī)定享有繼續(xù)占有住宅的權(quán)利，配偶另一方無此權(quán)利，且該住宅在既往任一時(shí)候曾經(jīng)是他們的婚姻住所的，或既往任一時(shí)候他們?cè)蛩銓⒃撟≌鳛榛橐鲎∷模瑹o住宅占有權(quán)的原配偶也有資格申請(qǐng)占有令，以對(duì)抗原配偶另一方。如果申請(qǐng)人已經(jīng)占有該住宅的，法院可以準(zhǔn)許申請(qǐng)人繼續(xù)占有該住宅的，授予申請(qǐng)人在命令規(guī)定期間不被被告從該住宅或該住宅的部分中逐驅(qū)出去的權(quán)利；禁止被告在規(guī)定期間驅(qū)逐申請(qǐng)人。如果申請(qǐng)人現(xiàn)尚未占有該住宅的，法庭占有令授予申請(qǐng)人在命令規(guī)定的期間進(jìn)入并占有該住宅的權(quán)利；責(zé)令被告允許申請(qǐng)人行使該權(quán)利。法庭占有令還可以規(guī)定：當(dāng)事人一方單獨(dú)或雙方共同占有同一住宅；禁止、中止或限制被告行使占有住宅的權(quán)利；要求被告離開該住宅或該住宅的部分；禁止被告進(jìn)入住宅所在的某一特定區(qū)域。

法庭評(píng)估是否準(zhǔn)許此類申請(qǐng)人之占有令請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮包括下列因素在內(nèi)的各種情形：(1)當(dāng)事人雙方及其子女的住房需要及住房資源；(2) 雙方的經(jīng)濟(jì)來源；(3) 法院命令或決定不行使占有權(quán)對(duì)當(dāng)事人雙方及其子女的健康、安全或幸?？赡茉斐傻挠绊?；(4) 當(dāng)事人雙方對(duì)待彼此的行為及其他行為；(5)當(dāng)事人雙方分居后經(jīng)過的期間；(6)婚姻解除或廢除后已經(jīng)過的期間；(7)當(dāng)事人雙方之間存在的有關(guān)離婚、離婚后財(cái)產(chǎn)處理、住宅所有權(quán)或用益權(quán)之未決訴訟等。法院認(rèn)為如不簽發(fā)占有令，被告的行為可能會(huì)給申請(qǐng)人或有關(guān)子女造成嚴(yán)重傷害的，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)占有命令。但是，法院認(rèn)為簽發(fā)占有令可能會(huì)給被告或有關(guān)子女造成嚴(yán)重傷害等于或者大于不簽發(fā)占有命令的，則不應(yīng)簽發(fā)占有令。

準(zhǔn)許原配偶占有之占有令，其有效期間不得超過6個(gè)月。但是，有效期間經(jīng)申請(qǐng)可以延長(zhǎng)一次或數(shù)次，每次延長(zhǎng)時(shí)間不得超過6個(gè)月。

4．不享有現(xiàn)存占有權(quán)的同居者或前同居一方可以申請(qǐng)占有令。根據(jù)1996年法案第36條規(guī)定，符合下列條件的，尚無占有權(quán)的同居者或前同居者可以向法院申請(qǐng)占有令，以對(duì)抗另一方同居者或前同居者：(1)同居者或前同居者一方根據(jù)住宅所有權(quán)、使用權(quán)或契約而有權(quán)占有住宅，或根據(jù)法律規(guī)定享有繼續(xù)占有住宅的權(quán)利；(2)另一同居者或前同居者無此權(quán)利；(3)該住宅現(xiàn)在是他們夫妻同居之所，或者在過去任何時(shí)候曾是他們同居之所，或過去任何時(shí)候他們?cè)蛩銓⒃撟≌鳛橥幼∷?。如果申?qǐng)人現(xiàn)已占有該住宅的，占有令應(yīng)當(dāng)授予申請(qǐng)人在命令規(guī)定期間不被被告從該住宅或該住宅的一部分中逐驅(qū)出去的權(quán)利，禁止被告在規(guī)定期間驅(qū)逐申請(qǐng)人。申請(qǐng)人現(xiàn)尚未占有該住宅的，占有令應(yīng)當(dāng)授予申請(qǐng)人在命令規(guī)定期間進(jìn)入并占有該住宅的權(quán)利；要求被告允許申請(qǐng)人行使該權(quán)利。占有令還可以規(guī)定一方或當(dāng)事人雙方對(duì)住宅的占有；禁止、中止或限制被告行使占有住宅的權(quán)利；要求被告離開該住宅或該住宅的一部分；禁止被告進(jìn)入住宅所在的某一特定區(qū)域。

法庭在評(píng)估決定是否及如何行使其發(fā)布占有令之權(quán)力時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮包括下列因素在內(nèi)的各種情形:(1) 當(dāng)事人雙方及其子女對(duì)住房需要及其住房資源；(2) 雙方的經(jīng)濟(jì)來源；(3) 法院命令或決定不行使第(3)款或第(4)款所述之權(quán)力對(duì)當(dāng)事人雙方及其子女的健康、安全或幸?？赡茉斐傻挠绊懀?4) 當(dāng)事人雙方對(duì)待彼此的行為及其他行為；(5) 當(dāng)事人雙方關(guān)系的性質(zhì)及雙方未承諾結(jié)婚的事實(shí)；(6)當(dāng)事人雙方以夫妻身份同居的期間；(7)當(dāng)事人雙方現(xiàn)在或過去是否有子女或是否有當(dāng)事人雙方過去或現(xiàn)在對(duì)其負(fù)有父母責(zé)任的子女；(8)當(dāng)事人雙方終止同居后的已經(jīng)過的期間；(9)當(dāng)事人雙方之間存在的任何涉及父母財(cái)產(chǎn)救濟(jì)令、有關(guān)住宅所有權(quán)或者用益權(quán)之任何未決訴訟。(10)法院若簽發(fā)不包括第(5)款規(guī)定的命令，被告的行為是否會(huì)給申請(qǐng)人或任何有關(guān)子女造成嚴(yán)重傷害；(11)若簽發(fā)占有令給被告或有關(guān)子女造成的傷害是否等于或大于不簽發(fā)占有令時(shí)被告的行為可能會(huì)給申請(qǐng)人或有關(guān)子女造成的傷害。

未滿16歲的子女申請(qǐng)占有令或停止侵?jǐn)_令，須經(jīng)法院許可。根據(jù)第43條規(guī)定，法院確信該子女充分理解其計(jì)劃申請(qǐng)的占有令或停止侵?jǐn)_令時(shí)，可以批準(zhǔn)其申請(qǐng)。

法院應(yīng)當(dāng)對(duì)占有令中的一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)規(guī)定附加逮捕權(quán)，但法院綜合考慮案情后確信不附加逮捕權(quán)的命令能夠使申請(qǐng)人或子女得到充分保護(hù)的除外。在法院有權(quán)簽發(fā)占有令或停止侵?jǐn)_令的任何情形下，法院可以接受訴訟當(dāng)事人任何一方的保證。根據(jù)第47條規(guī)定，凡違反命令者，均可即行予以逮捕。占有令的有效期間不得超過6個(gè)月。經(jīng)申請(qǐng)?jiān)撚行陂g可以延長(zhǎng)一次或數(shù)次，每次延長(zhǎng)時(shí)間不得超過6個(gè)月。

四、《1997年保護(hù)免受騷擾法》

為了保護(hù)婦女免受偷襲者的傷害，英國(guó)通過了《1997年保護(hù)免受騷擾法》。其中的刑事法律在1997年6月生效，民事救濟(jì)條款則在1998年9月生效。所謂“偷襲者”是指以往與有關(guān)婦女有過性關(guān)系，現(xiàn)在重又追求或者騷擾該婦女的男子。[3]P205該法使未受到《1996年家庭法》調(diào)整的相關(guān)人員受到法律保護(hù)。

騷擾受到明文禁止。該法第1條規(guī)定，任何人不得實(shí)施明知或應(yīng)當(dāng)知道會(huì)對(duì)他人構(gòu)成騷擾的系列行為。“應(yīng)當(dāng)知道將對(duì)他人構(gòu)成騷擾的系列行為”是指一個(gè)理性人在占有相同信息的情況下，會(huì)認(rèn)識(shí)到將對(duì)他人構(gòu)成騷擾的系列行為。盡管該法沒有界定“騷擾”的概念，④但是，根據(jù)該法第7條規(guī)定，“騷擾”包括行為人驚嚇?biāo)嘶蛘咭鹚瞬话驳男袨?。例如，“反?fù)打電話給某人、在一定時(shí)間內(nèi)連續(xù)地粗聲粗氣地叫喊、在婦女住所外偷偷模模、鬼鬼祟祟，無疑屬于騷擾”。[4]P118騷擾也包括“諸如不斷地寄送信件、禮物或鮮花等” 不嚴(yán)重的威脅。[4]P118當(dāng)然，此類行為是否構(gòu)成騷擾取決于收受人的反應(yīng)?！跋盗行袨椤保仨毎ㄖ辽賰纱我陨系男袨?，且在24小時(shí)內(nèi)發(fā)生兩次以上；“行為”包括言詞。例如，2000年Woolford v.DPP案件中，在前妻捎捎搬走的晚上，前夫卻事先留下卡片，上面寫著“祝賀喬遷之喜，愛你的情人”。這讓前妻猜想其前夫已經(jīng)知道她的新家。結(jié)合前夫通知前妻他仍住原來的婚姻住所等電話留言信息，法院最終認(rèn)定，這名男子的行為構(gòu)成對(duì)其前妻的騷擾，判定其犯有騷擾罪。該案經(jīng)上訴法院審理，維持原判。[4]P119

當(dāng)然，行為人有正當(dāng)理由或者法律實(shí)施的系列行為，或者在特定情形下實(shí)施該系列行為是合理的，其系列行為不構(gòu)成騷擾。[5]P279

(一)民事救濟(jì)：損害賠償和民事禁令

騷擾行為的受害人有權(quán)尋求民事?lián)p害賠償和民事禁令之救濟(jì)。根據(jù)第3條規(guī)定，行為人違反了或者被認(rèn)為其違反了第1條規(guī)定的，該系列行為的受害人或可能因該系列行為而受害之人，可就此系列行為提起民事訴訟。應(yīng)此訴求，因騷擾引起的焦慮(不僅于此)和任何由此而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失，均可以獲得賠償。

符合下列條件的，申請(qǐng)人可以請(qǐng)求發(fā)布禁令的法庭頒發(fā)針對(duì)被告的逮捕令：(1)在此類訴訟中，高等法院或郡法院已頒布禁令，禁止被告實(shí)施任何構(gòu)成騷擾的行為的；(2)原告確認(rèn)被告實(shí)施了前述法令禁令所禁止的行為的。騷擾行為已經(jīng)申請(qǐng)人宣誓而被證實(shí)的，或者法官或區(qū)法官有合理理由認(rèn)定被告實(shí)施了禁令所禁止的行為的，受理申請(qǐng)的法官或區(qū)法官，可以頒發(fā)逮捕令。

(二)刑事救濟(jì)

1．騷擾罪。該法第2條規(guī)定，凡違反第1條規(guī)定的系列行為，構(gòu)成騷擾罪，應(yīng)經(jīng)簡(jiǎn)易定罪，判決處以六個(gè)月以下監(jiān)禁或相應(yīng)罰金，或二者并罰。同時(shí)，被告違反高等法院或郡法院基于第2條第(3)款規(guī)定發(fā)布的禁令，無正當(dāng)理由實(shí)施了禁令所禁止的行為的，構(gòu)成犯罪。被告的行為構(gòu)成騷擾罪的，應(yīng)適用下列規(guī)定之一予以處罰：(1)經(jīng)公訴定罪，判處五年以下監(jiān)禁，或罰款，或二者并罰；(2)經(jīng)簡(jiǎn)易裁判定罪的，判處六個(gè)月以下監(jiān)禁或法定最高限額以下罰款，或二者并罰。

違背法庭禁令的行為，構(gòu)成藐視法庭罪，予以處罰。不過，任何人的行為一經(jīng)以藐視法庭罪受到處罰的，不再定為騷擾罪；反之，如果已被定為騷擾罪的，同一行為不再作為藐視法庭而予以處罰。[5]P280

2．置人于暴力恐懼中的犯罪。根據(jù)該法第4條規(guī)定，一個(gè)人在至少兩個(gè)以上場(chǎng)合的行為，使他人處于將被再次施以暴力的恐怖之中的，且行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其每次行為都置人于如此恐懼之中的，其系列行為構(gòu)成犯罪?！皯?yīng)當(dāng)知道其系列行為將使他人感到恐懼，懼怕一有機(jī)會(huì)自己將被再次施以暴力，是指一個(gè)理性人在占有相同信息下會(huì)認(rèn)為其系列行為在如此情況下會(huì)置他人于如此恐懼中的行為”。[5]P280觸犯該條規(guī)定之罪的人，應(yīng)當(dāng)分別適用下列程序，予以相應(yīng)處罰：(1)經(jīng)公訴定罪的，判處5年以下監(jiān)禁，或罰款，或二者并罰；(2)經(jīng)簡(jiǎn)易裁判定罪的，判處6個(gè)月以下監(jiān)禁，或處以法定最高限額以下罰金，或二者并罰。在依本條對(duì)被告提起公訴的審判中，陪審團(tuán)不認(rèn)定被告犯有被訴罪行的，可依第2條規(guī)定確認(rèn)其構(gòu)成騷擾罪。當(dāng)然，實(shí)施使他人感到恐怖的行為，有正當(dāng)理由或法律依據(jù)的，無需承擔(dān)法律責(zé)任。

(三)限制令

根據(jù)第5條規(guī)定，依據(jù)第2條或第4條規(guī)定判處或以其他方式對(duì)一個(gè)人定罪的法院，可以依本條發(fā)布限制令。為了保護(hù)此犯罪之受害人或命令中涉及的其他人，限制令可以限制被告實(shí)施下列進(jìn)一步行為：(1)構(gòu)成騷擾的行為；(2)導(dǎo)致對(duì)暴力的恐懼之行為，禁止被告實(shí)施命令中描述的任何行為。此命令在特定期間內(nèi)生效或者生效至下達(dá)進(jìn)一步的命令。公訴人、被告或命令涉及的其他任何人均可向發(fā)布命令的法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求發(fā)布進(jìn)一步命令，以變更或廢除原命令。

被告無正當(dāng)理由實(shí)施了依本條規(guī)定而發(fā)布的命令禁止的任何行為的，構(gòu)成犯罪。任何犯有本條規(guī)定之罪行的人，應(yīng)依下列程序承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任：(1)經(jīng)公訴定罪的，判處5年以下監(jiān)禁，或罰款，或二者并罰；(2)經(jīng)簡(jiǎn)易裁判定罪的，判處6個(gè)月以下監(jiān)禁或不超過法定最高限額的罰款，或二者并罰。

五、《2003年性侵害法》：保護(hù)兒童免受性侵害

為了保護(hù)兒童不受性侵害，《2003年性侵害法》賦權(quán)法院分別情形頒布性侵害危險(xiǎn)令或臨時(shí)性侵害危險(xiǎn)令。該法第123條至第128條針對(duì)性侵害兒童的行為，做了明文規(guī)定。[5]P355-357凡無正當(dāng)理由實(shí)施了該兩種命令禁止實(shí)施的行為的，均構(gòu)成犯罪，經(jīng)簡(jiǎn)易定罪的，判處6個(gè)月以下監(jiān)禁，或者法定最高額以下罰金，或二者并罰；經(jīng)公訴定罪的，判處5年以下監(jiān)禁。

(一)性侵害危險(xiǎn)令

凡18歲以上的被告至少兩次實(shí)施了下列行為之一，且由于那些行為，有合理理由認(rèn)為有必要發(fā)布性侵害危險(xiǎn)令的，警署首長(zhǎng)可以向治安法院申請(qǐng)性侵害危險(xiǎn)令：(1)實(shí)施涉及兒童在內(nèi)的性行為或者在兒童面前實(shí)施性行為的；(2)導(dǎo)致、引誘兒童觀看他人實(shí)施性行為或與性有關(guān)的電影或靜止圖像的；(3)向兒童提供與性行為有關(guān)的或者包含性行為資料的任何物品的；(4)與兒童進(jìn)行的交流之一部分是與性有關(guān)的。法院若確認(rèn)存在上述事實(shí)之一的，且為一般地保護(hù)兒童或任何特定兒童不受被告侵害，有必要發(fā)布此命令的，可發(fā)布存在性侵害危險(xiǎn)令。

在這里，兒童是特指未滿16歲的人。“一般地保護(hù)兒童或者任何特定兒童不受被告侵害”，是指一般地保護(hù)兒童或任何特定兒童不因被告實(shí)施前述行為而引起身體或者心理損害。

性侵害危險(xiǎn)令禁止被告實(shí)施任何命令載明之行為。此類命令的有效期為兩年以上，或者其效力在進(jìn)一步命令發(fā)布時(shí)終止。經(jīng)下列人員申請(qǐng)，性侵害危險(xiǎn)令可以變更、延展或廢止：(1)被告；(2)申請(qǐng)并獲準(zhǔn)發(fā)布性侵害危險(xiǎn)令之警長(zhǎng)；(3)被告居住區(qū)的警署首長(zhǎng)；(4)認(rèn)為被告居住在或者打算進(jìn)入其警區(qū)的警署首長(zhǎng)。

(二)臨時(shí)性侵害危險(xiǎn)令

在性侵害危險(xiǎn)令之申請(qǐng)受理后，尚未做出決定期間，法院經(jīng)申請(qǐng)人請(qǐng)求，并且認(rèn)為發(fā)布臨時(shí)性侵害危險(xiǎn)令是公正的，可以發(fā)布臨時(shí)性侵害危險(xiǎn)令，禁止被告實(shí)施該命令載明的任何行為。

臨時(shí)性侵害危險(xiǎn)令自主申請(qǐng)做出決定時(shí)失效。經(jīng)申請(qǐng)人或被告申請(qǐng)，法院也可以修正、延展或廢止臨時(shí)性侵害危險(xiǎn)令之生效期間。

六、《2004年家庭暴力與犯罪及受害人法》

《2004年家庭暴力與犯罪及受害人法》規(guī)定了違反禁止侵?jǐn)_令的犯罪；對(duì)同居者或原同居者之間發(fā)生的暴力行為做了補(bǔ)充規(guī)定，不再要求法院考慮當(dāng)事人未婚狀況，增設(shè)“同居者包括同性伴侶”，“二人雖未婚，但以夫妻身份同居或同性別的二人以伴侶身份同居的”，視為家庭成員。[5]P441修正、補(bǔ)充了《1996年家庭法》第四章，擴(kuò)大《1996年家庭法》第四章的適用范圍，使之適用于“非同居伴侶”，即對(duì)“彼此有或者曾經(jīng)有密切的持續(xù)穩(wěn)定的個(gè)人關(guān)系”的相關(guān)者，[5]P441也適用法律關(guān)于家庭暴力的相關(guān)規(guī)定。將故意或過失造成兒童或易受傷害的成年人死亡的行為，規(guī)定為犯罪，追究其刑事責(zé)任，增設(shè)了此類犯罪的刑事訴訟程序。

(一)違反禁止騷擾令的犯罪

該法增設(shè)了違反禁止騷擾令的犯罪。根據(jù)該法第1條，無正當(dāng)理由而實(shí)施禁止侵?jǐn)_令所禁止的任何行為的，構(gòu)成犯罪。行為人須承擔(dān)下列責(zé)任之一：經(jīng)公訴程序定罪的，判處五年以下監(jiān)禁，并處或單處罰金；或者經(jīng)簡(jiǎn)易定罪的，判處十二個(gè)月以下監(jiān)禁，并處或單處不超過法定最高額的罰金。但是，行為人實(shí)施騷擾行為時(shí)，不知情有關(guān)禁止侵?jǐn)_令的，其行為不構(gòu)成犯罪。行為人因觸犯該條規(guī)定而被判定有罪的，不再以藐視法庭罪對(duì)該行為予以處罰，反之亦然。

(二) 故意或過失造成兒童或易受傷害的成年人死亡之罪

此處所稱“兒童”僅指未滿十六歲的未成年人。“易受傷害的成年人”是指雖已年滿十六歲，但因身體殘疾、精神障礙、疾病、年老或者其他原因已嚴(yán)重喪失保護(hù)自己免于暴力、虐待或遺棄之能力的人。根據(jù)該法第5條規(guī)定，符合下列條件的，行為人構(gòu)成犯罪：(1)行為人是受害人的家庭成員，且頻繁接觸受害人的，其違法行為致使兒童或易受傷害的成年人死亡的。(2)被告在實(shí)施該行為時(shí)，具有上列情形。(3)被告在實(shí)施違法行為時(shí)存在給受害人造成嚴(yán)重人身傷害的重大風(fēng)險(xiǎn)。(4)被告或者造成受害人死亡之人知道或者應(yīng)當(dāng)知道存在第(3)項(xiàng)規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)，卻對(duì)于防止風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，未采取應(yīng)當(dāng)采取的合理措施以保護(hù)受害人。行為人實(shí)施違法行為時(shí)，已預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)存在的。這里的“行為”包括作為與不作為。

根據(jù)本條宗旨，一個(gè)人即使不居住在該家庭，但其在一定期間經(jīng)常光顧該家庭的，因此有理由認(rèn)為其屬于該家庭成員的，應(yīng)視其為該家庭成員。受害人在不同期間居住在不同家庭的，“與受害人居住在同一家庭”是指致使受害人死亡的違法行為發(fā)生時(shí)受害人所居住的家庭?！安环ㄐ袨椤笔侵妇哂邢铝星樾沃坏男袨椋?1)實(shí)施犯罪行為；(2)行為本構(gòu)成犯罪，但行為人未滿十歲或者行為人有權(quán)以精神錯(cuò)亂為由提出抗辯的的，不適用犯罪規(guī)定。

觸犯故意或過失造成兒童或易受傷害的成年人死亡之罪名的，經(jīng)公訴程序，判處十四年以下監(jiān)禁，并處或單處罰金。

(三)家庭殺人罪案情觀察

家庭殺人罪案情觀察，是指在這類案件中，已年滿十六歲的人因?yàn)榛蛘呖赡芤驗(yàn)槠渑c犯罪人之間存在親屬關(guān)系、或者有或曾經(jīng)有密切的個(gè)人關(guān)系或者屬于同一家庭的成員而遭受暴力、虐待或遺棄致死的，對(duì)案情展開詳細(xì)調(diào)查，以便吸取教訓(xùn)。對(duì)特定情形，國(guó)務(wù)大臣可以指派專人或指定機(jī)構(gòu)組織或參與家庭殺人罪案情觀察。根據(jù)該法第9條規(guī)定，有責(zé)任根據(jù)國(guó)務(wù)大臣的指示組織或參與家庭殺人罪案情觀察的個(gè)人或機(jī)構(gòu)，有關(guān)英格蘭及威爾士的，是指英格蘭及威爾士各警區(qū)的警察總長(zhǎng)；有關(guān)地方機(jī)構(gòu)的，是指地區(qū)緩刑委員會(huì)、健康戰(zhàn)略部門、基本醫(yī)療信托會(huì)、地方健康委員會(huì)和國(guó)民健康信托機(jī)構(gòu)等機(jī)構(gòu)。在北愛爾蘭，分別是該北愛爾蘭警局警察總長(zhǎng)、北愛爾蘭緩刑委員會(huì)及其他相應(yīng)機(jī)構(gòu)。

(四)受害人有權(quán)陳述及獲取相關(guān)信息

性犯罪或者暴力犯罪的受害人有權(quán)陳述本人的要求或期待，并獲悉相關(guān)信息。根據(jù)該法第35條規(guī)定，法庭裁定被告構(gòu)成性犯罪或暴力犯罪，并被判處12個(gè)月以上監(jiān)禁的，受害人有權(quán)陳述并獲取相關(guān)信息。所在地區(qū)的緩刑委員會(huì)應(yīng)當(dāng)采取一切合理措施確定，其認(rèn)為該犯罪的受害人或其代理人是否希望就釋放犯罪人是否應(yīng)受到任何許可條件或監(jiān)督要求的限制之事項(xiàng)及許可條件或監(jiān)督要求的內(nèi)容做出陳述，及獲得有關(guān)信息。已確認(rèn)受害人或其代理人希望陳述的，有關(guān)地區(qū)緩刑委員會(huì)應(yīng)聽取其陳述，并將其陳述呈送給決定此事項(xiàng)的人。地區(qū)緩刑委員會(huì)已確定某人希望獲得法定信息的，有關(guān)地區(qū)緩刑委員會(huì)應(yīng)當(dāng)采取一切合理措施：(1)通知此人被釋放的犯罪人是否將受到許可條件或監(jiān)督要求的限制；(2)如果是，向此人提供任何許可條件或監(jiān)督要求的限制的詳細(xì)信息，只要這些信息是與聯(lián)系受害人或其家庭有關(guān)的；(3)向此人提供其他類似信息，只要有關(guān)地區(qū)緩刑委員會(huì)基于考慮案件各種情形認(rèn)為提供此類信息是適當(dāng)?shù)摹?/p>

(五)入院令

審理性犯罪或暴力犯罪案件的法院應(yīng)針對(duì)患病被告人簽發(fā)附帶限制令的入院令，要求被告人進(jìn)入醫(yī)院接受治療。根據(jù)《2004年家庭暴力與犯罪及受害人法》第36條規(guī)定，對(duì)于被控性犯罪或暴力犯罪的下列病人：(1)該病人因其犯罪行為被判罪；(2)病人因精神失常被宣告無罪；(3)根據(jù)《1964年(精神失常)刑事訴訟法》第4條規(guī)定，已認(rèn)定該病人無行為能力，該病人犯有被指控的作為或不作為之罪行，法院應(yīng)當(dāng)酌情決定是否簽發(fā)入院令。地區(qū)緩刑委員會(huì)應(yīng)當(dāng)采取一切合理措施，確定該犯罪的受害人或受害人的代理人是否希望就從醫(yī)院獲釋的病人是否應(yīng)受到任何條件的限制以及希望是哪些條件限制等事項(xiàng)作陳述；是否希望獲得從醫(yī)院獲釋的病人將要受到的任何條件限制之信息。

七、對(duì)我國(guó)制定家庭暴力防治法的啟示

每個(gè)人都有權(quán)生活在安全的家庭環(huán)境中。英國(guó)防治家庭暴力立法，引發(fā)了一系列法律變革，為改善婦女、兒童在家庭中的境遇上發(fā)揮了巨大作用。英國(guó)防治家庭暴力和保護(hù)受害人的立法價(jià)值取向、立法思路及具體措施與對(duì)策，能夠?yàn)槲覈?guó)制定防治家庭暴力立法提供有益參考。

(一)及時(shí)制止家庭暴力最重要

解決家庭暴力的最重要問題是制止暴力，而非其他。對(duì)于遇到婚姻暴力的受害人，離婚不是解決問題的最優(yōu)選擇，更非唯一選擇，相反，更多受害人僅要求及時(shí)制止家庭暴力，教育加害人，改正打人壞習(xí)慣。對(duì)于其他受害人，親屬關(guān)系是終身的，不可能解除或終止的。為此，英國(guó)防治家庭暴力，注重預(yù)防，并根據(jù)個(gè)人或問題發(fā)展的特定階段所可能產(chǎn)生的不同專業(yè)回應(yīng)，區(qū)分三個(gè)級(jí)別應(yīng)對(duì)處理家庭暴力。初級(jí)預(yù)防是預(yù)防家庭暴力的發(fā)生。二級(jí)預(yù)防是指在問題產(chǎn)生的早期階段加以處理。早期發(fā)現(xiàn)，仍有可能減輕并遏止問題發(fā)展，仍可能防止家庭暴力事件發(fā)生的。三級(jí)預(yù)防則是指在問題已經(jīng)發(fā)生后設(shè)法減輕問題所造成的傷害，特別是預(yù)防重復(fù)受害和發(fā)生最嚴(yán)重的后果。[2]P277從社會(huì)局提供包括立即提供建議、指派社工提供咨詢、行為治療或預(yù)防式中間治療等不同的預(yù)防策略，到警察介入等，所有回應(yīng)都是為了預(yù)防和及時(shí)制止家庭暴力。“早期處理對(duì)暴力行為模式的發(fā)展是很重要的，若能早期預(yù)防，成效將更為理想?！盵2]P277我國(guó)制定防治家庭暴力法，同樣應(yīng)當(dāng)將預(yù)防和及時(shí)制止暴力作為主要目標(biāo)。

(二)學(xué)術(shù)爭(zhēng)議不妨害改革傳統(tǒng)法律更好地防治家庭暴力

英國(guó)立法防治家庭暴力過程中也存在爭(zhēng)議，但法律改革沒有因?yàn)闋?zhēng)議而受阻。首先，關(guān)于“家庭”一詞，[4]P107當(dāng)同居者、原同居者甚至有穩(wěn)定親密關(guān)系的非同居當(dāng)事人先后納入家庭暴力防治法適用對(duì)象，擴(kuò)大了“家庭”的概念時(shí)，有批評(píng)認(rèn)為這模糊了合法與非法關(guān)系的界線。其次，有批評(píng)者認(rèn)為用“家庭暴力”一詞來概括發(fā)生在某些特定人之間的違法犯罪行為，可能“不夠嚴(yán)肅”，“它會(huì)使暴力中的所有恐怖、邪惡中立化，……中立化了加害人的嚴(yán)重性和危險(xiǎn)，使得受害人更難從司法制度中獲得標(biāo)準(zhǔn)回應(yīng)”，其獲得的保護(hù)將更少。[4]P107再次，關(guān)于政府干預(yù)家庭生活是否適當(dāng)、合理？主流觀點(diǎn)主張兒童利益最大，政府有保護(hù)兒童的義務(wù)；但也有觀點(diǎn)認(rèn)為傳統(tǒng)上家庭享有隱私權(quán)，父母是最適合照顧他們孩子的人，質(zhì)疑如果因?yàn)楦改感袨榈哪承┎划?dāng)，政府就使兒童離開他們的父母、家庭，這對(duì)兒童究竟是好還是不好？盡管如此，英國(guó)法基于每一個(gè)都應(yīng)該受到法律公正對(duì)待的價(jià)值理念，保護(hù)受害人的法律越來越多，措施越來越細(xì)致周全。在我國(guó)，就法律應(yīng)當(dāng)如何防治家庭暴力，不可能無爭(zhēng)議。但期待大家認(rèn)識(shí)完全一致再行立法，是不合理的。期待盡早制定專門法律防治家庭暴力。

(三)民事法是更好地解決家庭暴力問題的路徑

家庭中發(fā)生的暴力與其他場(chǎng)合發(fā)生的暴力一樣，是一種犯罪行為，采用刑法手段，對(duì)于嚴(yán)重的家庭暴力行為予以嚴(yán)厲的刑事懲罰，是必要的。但是，由于施暴者與受害人之間的親屬關(guān)系，刑事懲罰施暴人很可能會(huì)給家庭帶來情感上和經(jīng)濟(jì)上的災(zāi)難性后果，甚至可能導(dǎo)致家庭破裂。受害者基于此類考慮可能不愿意與警方合作。因此，“根據(jù)民事法律來保護(hù)家庭總是一種更好的解決途徑”。[1]P103制定家庭暴力防治法，重在早期預(yù)防和及時(shí)預(yù)防的思路，對(duì)個(gè)人、家庭和社會(huì)都是更為積極應(yīng)對(duì)策略。

(四)加害人保證制度

英國(guó)法上，在涉及家庭暴力的訴訟中，允許法院接受被告人的保證，來替代法院可能簽發(fā)命令對(duì)被告人予以警告或限制。雖然加害人的保證不一定能夠使其徹底改掉施暴惡習(xí)，但是，賦予保證較高的法律效力，既及時(shí)制止暴力，又給施暴者改錯(cuò)從善的機(jī)會(huì)，既吻合大多數(shù)家庭暴力受害人的心理期待，又符合維護(hù)婚姻家庭的利益的需要。受英國(guó)法上這個(gè)制度的啟發(fā)，可以考慮在我國(guó)防治家庭暴力法中引入該制度，這對(duì)于幫助加害人和保護(hù)婚姻家庭都是一個(gè)好辦法。

(五)賦予警察及時(shí)制止家庭暴力的權(quán)力

在任何國(guó)家，能夠最大限度及時(shí)制止家庭暴力的人唯有警察。英國(guó)法賦予警察及時(shí)干預(yù)家庭暴力的權(quán)力，有權(quán)逮捕實(shí)施家庭暴力的人或者已對(duì)安寧構(gòu)成真正現(xiàn)實(shí)威脅的人，有權(quán)逮捕違反法庭禁令的人，取得了良好成效。我國(guó)近幾年來各地有關(guān)機(jī)關(guān)和組織干預(yù)家庭暴力，雖有一定成效，但是法律依據(jù)不明確、干預(yù)力度有限，有效干預(yù)措施少。有些施暴者甚至在警察面前繼續(xù)對(duì)家人施暴，公然叫喊“我就打人了，你警察能把我怎么樣？” 為此，法律有必要賦予警察適當(dāng)權(quán)利，使之能采取斷然措施，阻止加害人繼續(xù)施暴或者阻斷其繼續(xù)施暴的可能性，保護(hù)公民正常家庭生活安全。

(六)賦予法庭發(fā)布禁令的權(quán)力

英國(guó)法賦予法庭酌情發(fā)布多種命令或禁令的權(quán)力，并可在禁令中附加逮捕權(quán)。英國(guó)法上停止侵?jǐn)_令、互不妨害令、占有令對(duì)防治家庭暴力具有很強(qiáng)的針對(duì)性，有助于緩和受害人與加害人之間矛盾，也為后續(xù)問題的解決贏得了時(shí)間。這種直接干預(yù)當(dāng)事人之間關(guān)系的措施，對(duì)于確保當(dāng)事人的人身、財(cái)產(chǎn)安全，是極為有效的做法。我國(guó)立法防治家庭暴力時(shí)，引入民事保護(hù)令制度時(shí)，可以在內(nèi)容上包括停止侵侵?jǐn)_令、互不妨害令、占有令等法院命令。

(七)賦予受害人知情權(quán)

家庭暴力事件中的受害人，因與加害人之間存在或者曾經(jīng)存在密切關(guān)系，這種關(guān)系通常不會(huì)因?yàn)榧雍θ说倪`法犯罪行為受到法律懲處而變更或消滅。事實(shí)上，加害人有可能在重獲自由后，繼續(xù)糾纏受害人，甚至繼續(xù)傷害受害人。同時(shí)鑒于加害人與受害人之間的特定關(guān)系，對(duì)加害人的處罰、加害人的去向等，受害人確有了解需求，也會(huì)有一定的心理期待。

(八)為受害兒童提供特殊制度保護(hù)

政府不僅有保護(hù)兒童的義務(wù)，且須確保兒童獲得充分保護(hù)?，F(xiàn)實(shí)生活中，確有部分父母及其他成年親屬蓄意傷害兒童，兒童卻沒有能力阻止暴力。法律應(yīng)當(dāng)充分注意到兒童與父母之間的利益沖突，在兒童利益與父母利益之間找到適當(dāng)平衡。為了保護(hù)兒童利益，我國(guó)有必要根據(jù)兒童的固有弱點(diǎn)和依賴性，借鑒英國(guó)經(jīng)驗(yàn)，賦予政府機(jī)構(gòu)廣泛的權(quán)利，建立兒童的評(píng)估制度、緊急保護(hù)令和照顧令，賦予地方政府和其他適當(dāng)之人在必要時(shí)有權(quán)通過法律程序使兒童離開威脅其人身安全的父母，臨時(shí)轉(zhuǎn)由政府照顧，或者由其他適當(dāng)之人為相關(guān)兒童提供照顧，應(yīng)對(duì)不合作父母的權(quán)利和措施。

(九)建立社會(huì)工作者隊(duì)伍和擴(kuò)大公共服務(wù)

政府可以出資規(guī)劃建設(shè)一支專業(yè)化的社會(huì)工作者隊(duì)伍，避免事必躬親，由社會(huì)工作者作為“監(jiān)督員”，督促父母等家庭成員履行職責(zé)。政府有必要擴(kuò)大公共服務(wù)范圍，為家庭暴力的受害人、加害人提供心理輔導(dǎo)、專業(yè)咨詢和引導(dǎo)，幫助父母履行責(zé)任，為兒童提供所需求的服務(wù)和幫助。

注釋：

① 《1976年家庭暴力與婚姻訴訟法》、《1989年兒童法》、《1996年家庭法》、《1997年保護(hù)免受騷擾法》、《2003年性侵害法》、《2004年家庭暴力與犯罪及受害人法》是集中干預(yù)家庭暴力的六大主要法案。

② 刑事訴訟由皇家檢察署提起公訴，家庭暴力受害婦女是作為證人出庭。

③ 在英國(guó)，一部法案中的各章生效時(shí)間有時(shí)不同，甚至同章中不同條款也可能在不同時(shí)間生效。《1996年家庭法》第二章“離婚與分居”至今未生效，其余各章已生效多年。

④ 在英國(guó)制定法中，很少對(duì)所使用概念下定義。即使例舉式強(qiáng)調(diào)規(guī)定了若干種情形，仍是開放式的，不窮盡的。英國(guó)法上的概念有很強(qiáng)的吐故納新能力，先前的概念似乎永遠(yuǎn)可以吸納進(jìn)新內(nèi)容。這是普通法與大陸法的常見區(qū)別情形之一。

[1] [英]凱特·斯丹德利.家庭法[M].屈廣清譯.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004.

[2] [英] Kevin Browne, Martin Herbert.預(yù)防家庭暴力[M].周詩寧譯.臺(tái)北：五南圖書出版公司2008.

[3] [英]伊麗莎白·伍德克拉夫特.運(yùn)用法律機(jī)制制止家庭暴力[A].中國(guó)法學(xué)會(huì)、英國(guó)文化委員會(huì)等編，防治家庭暴力研究[C].北京：群眾出版社，2000.

[4] Rebecca Probert.Cretney’sFamilyLaw, 5th Edition,，Sweet & Maxwell，2003.

[5] 英國(guó)婚姻家庭制定法選集[M].蔣月等譯.北京：法律出版社，2008.

ABriefIntroductionandCommentsonBritishStatutesAgainstDomesticViolenceandVictimsProtection

JiangYue

(Law School of Xiamen University，Xiamen Fujian 361005)

There is domestic violence in families of any social class. The damages could be less if domestic violence is found and treated properly as soon as possible. In the UK, the statutes on law against any domestic violence have been made since 1970’s.These statutes prevent every member of a family from domestic violence by definition of family members, consideration of domestic violence, protection from harassment and judicial protection. These British statutes pay more attention to prevention as well as punishment on a defendant in order to help victims and offenders to stop domestic violence spread into next generations as to stop domestic violence extend to out of a family. The values, paths and strategies of British statutes against domestic violence as a successful legal experience should be introduced into China, which are very useful reference to make new Chinese law against domestic violence.

british statutes;domestic violence;public relief;civil court orders

DF48

A

(責(zé)任編輯：唐艷秋)

1002—6274(2011)02—106—11

蔣月(1962-)，女，浙江嵊州人，廈門大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，研究方向?yàn)榛橐黾彝シā⒗^承法、社會(huì)法。