FIDIC合同條款在新建鐵路工程中的應用探討

楊高華

1 工程概況

六沾鐵路W4標位于云南省宣威市樂豐鄉(xiāng)境內(nèi),線路全長12.95 km,合同造價5.7億元,合同工期 42個月,合同開工日期2008年6月13日,實際開工日期2008年1月,合同完工日期2011年12月13日,業(yè)主要求完工日期2011年9月30日。本標段工程是路橋涵隧道俱全的綜合性工程,其中隧道3.6座,總長11.12 km;涵洞2座;大中橋7座,長 1 724 m?？刂菩怨こ倘?lián)隧道,分設兩個斜井工作面進行施工,其中1號斜井工區(qū)為高瓦斯工區(qū),施工難度和安全風險巨大。

2 合同的基本情況

六沾鐵路是鐵道部為引進外資,加快投融資體制改革而進行的一次大膽嘗試。具體實施由鐵道部利用外資和引進技術(shù)中心、成都鐵路局(以下稱“業(yè)主”)、國信招標有限責任公司和中國國際工程咨詢公司聯(lián)合體(作為業(yè)主的采購代理)為一方與中鐵隧道集團有限公司(以下稱“承包人”)為另一方于2008年5月16日簽訂《國鐵Ⅲ貴昆鐵路六盤水至沾益段增建第二線工程項目(土建工程)鐵路建設工程施工合同》。

由于主客觀條件的限制,2007年8月23日投標報價時因為不完全具備FIDIC合同實施條件,投標報價資料綜合工費暫按鐵建管[1998]115號文《鐵路基本建設工程設計概算編制辦法》的編制期與基期綜合工費標準的差價,外來料按鐵建函[2006]2號文公布的《鐵路工程建設2005年度材料價差系數(shù)》,以28號文為材料基價的工程項目計算。當?shù)亓弦哉{(diào)查收集價與28號文之差,水、電、運雜費不調(diào)差。價差調(diào)整到了2005年,并不是投標前28 d(2007年8月20日)的市場價格。2007年 8月投標報價使用2005年的材料單價,明顯極不合理。但在業(yè)主的強勢地位下,承包人只好暫時接受業(yè)主單方面不合理的要求。

既然是外資合同,其執(zhí)行的唯一要件就是合同。自2008年5月16日簽約之日起,合同生效。

六沾項目采用FIDIC施工合同條件(MBD)單價合同,業(yè)主經(jīng)常以合同條款與鐵道部現(xiàn)有管理辦法抵觸為由不執(zhí)行合同,致使合同環(huán)境差,合同執(zhí)行難度大。

在FIDIC合同條件下,作為簽約的雙方當事人,業(yè)主與施工單位在合同關(guān)系中的法律地位是平等的,合同雙方必須嚴格遵守“公平誠信、等價交換、隨行就市、權(quán)責對等”的原則,一方不能無價強占另一方的利益或服務。

3 合同執(zhí)行中存在的主要問題

3.1 重新組價

重新組價是FIDIC M DB 2006版合同專有條款,是承包人創(chuàng)收的重要支柱。重新組價的核心是專通合同條款中所約定的“應根據(jù)實施該工作的合理成本和合理利潤,并考慮其他相關(guān)事項后得出”。主要是按什么文號組價;人工、材料按什么價格;取什么費的問題。既然價格調(diào)整嚴格執(zhí)行由云南省統(tǒng)計局公布的各施工期和2007年8月23日云南省當?shù)厝斯?、材料、機械市場價格測算,在重新組價時,承包人認為組成新綜合單價的人、材、機價格也應為投標前28 d當?shù)厥袌鰞r格,這樣才能體現(xiàn)“合理成本和合理利潤”的合同約定。

鐵道部利用外資和引進技術(shù)中心《關(guān)于六沾鐵路增建二線(成都局管段)外資標段有關(guān)問題的函的復函》(外資函[2010]002號)、貴建指[2010]63號關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《關(guān)于六沾鐵路增建二線(成都局管段)外資標段有關(guān)問題的函的復函》的通知卻要求重新組價和新增工程執(zhí)行鐵鑒函[2006]972號文件。仍要求承包人按照2005年材料單價組價。2005年的材料單價做不出2007年的工程,收入嚴重扭曲,哪來的合理成本和合理利潤,FIDIC合同雙方的權(quán)責是對等的,任何一方?jīng)]有履行自己的義務,單方面違約給另一方造成損失都要給另一方補償。鐵道部外資中心發(fā)函利用行政手段單方面違約,行政命令沒有法律合同依據(jù),違背了“權(quán)責對等”的合同原則。外資中心答復文件,跟合同約定相悖。

3.2 工程變更

FIDIC MDB 2006版專通條款第13.1,13.2,13.3條,對變更工程的變更權(quán)、變更工程的價值、變更程序都做了明確規(guī)定：外資合同中沒有Ⅰ類,Ⅱ類變更之說。變更和調(diào)整本應嚴格遵循合同,而《國鐵Ⅲ：六沾技術(shù)規(guī)范》第0105.13條工程變更設計中卻規(guī)定：變更設計的分類及程序,按中華人民共和國鐵建[1997]125號《鐵路基本建設變更設計辦法》和工程師對有關(guān)變更設計規(guī)定的要求辦理。變更設計實際執(zhí)行過程中也是執(zhí)行鐵道部現(xiàn)有管理辦法,沒有嚴格執(zhí)行合同。

3.3 施工圖量差

合同協(xié)議書中技術(shù)規(guī)范地位和解釋順序應高于施工圖紙,施工圖紙地位和解釋順序應高于標價的工程量清單,工程量清單單價應該用施工圖工程數(shù)量編制,實際情況卻是工程量清單單價由初步設計圖工程數(shù)量編制,工程量清單單價制約技術(shù)規(guī)范和施工圖,施工單位干施工圖的活卻拿初步設計的單價,施工圖量差卻要由施工單位單方面承擔,嚴重違背了“等價交換”的合同原則,應按照合同約定補償承包人施工圖量差。

3.4 高瓦斯隧道施工增加費用

招標設計階段三聯(lián)隧道就已經(jīng)定性為高瓦斯隧道,高瓦斯隧道施工、揭煤需增加安全措施及費用,在投標報價清單中無高瓦斯隧道費用。高瓦斯隧道施工增加費用應按新增項目或?qū)ｍ椬兏鉀Q。

3.5 新增項目界定

中隧集團管段新增項目主要有三聯(lián)隧道2號斜井、老房子隧道下穿既有線、涵洞旋噴樁、大管棚、土釘墻、水泥攪拌樁、錨桿框架梁、錨索框架梁、大橋承臺防護等,除三聯(lián)隧道2號斜井、老房子隧道下穿既有線,其他工程項目業(yè)主不同意按新增項目列項。投標報價時工程細目計量單位比較綜合,里面子項的含量發(fā)生了改變或者新增加了一些子項,按照FIDIC MDB 2006條款理解,既然合同清單單價中不含有該項目的工程量和單價,承包人按照技術(shù)規(guī)范、施工圖紙施工,就不應該是無償履約,業(yè)主按照合同支付承包人新增項目費用理所當然。凡是在初步設計基礎上增加的工程項目都應作為新增項目,組成新綜合單價的人、材、機價格為投標前28 d當?shù)厥袌鰞r格。

3.6 大臨工程汽車運輸便道

合同標價的工程量清單A.前言第2條規(guī)定：“工程量清單中所列的工程數(shù)量是預計數(shù)量,可作為投標人共同基礎,支付應以工程師認可的、完成的實際工程數(shù)量為依據(jù),最終按工程量清單的單價和價格做價進行支付”;合同通用條款第12.1條規(guī)定：“……和其他認為根據(jù)合同有權(quán)得到的款額細節(jié),為了付款,應按照本條規(guī)定對工程進行測量和估價……”?！秶FⅢ：六沾技術(shù)規(guī)范》第1006.01.02計量規(guī)則：汽車運輸便道包括：1)新建干線;2)引入線;3)改擴建便道,每個細目均是按設計長度單獨計價,但是在合同清單中,把這三個細目綜合成一個細目,因此計量時可按以上三個細目工程量之和進行計量。根據(jù)以上三條：第一,汽車運輸便道工程應該按實際測量數(shù)量進行計量;第二,工程師(或工程師代表)應組織對現(xiàn)場便道數(shù)量進行現(xiàn)場測量核實;第三,汽車運輸便道早已完成,應盡早按實際完成數(shù)量計量。

3.7 工期順延

FIDIC MDB 2006版合同專通條款對竣工時間的延長做出明確的界定：異常惡劣的氣候條件、非承包商自身原因造成的工程延期、延期的工程項目在關(guān)鍵線路上,《國鐵Ⅲ：六沾技術(shù)規(guī)范》第0106節(jié)征地拆遷規(guī)定業(yè)主負責辦理正式工程土地征用申報,洽談征地、拆遷補償標準,簽訂征地、拆遷補償協(xié)議。我集團自2007年11月進場以來,遭遇2008年特大雪災、臨電供應滯后、三聯(lián)隧道圍巖變更、三聯(lián)隧道2號斜井碴場征地等非自身原因的影響。對于承包商無法預料的客觀原因,工期應合理的延長。工期不延長,為了保證質(zhì)量、安全和工期,多投入費用部分業(yè)主應該給予合理補償。要么順延工期,要么增加趕工費用。

3.8 機械調(diào)遣費價差的調(diào)整

機械調(diào)遣費作為合同計價的一部分,在合同條款中又未說明不予調(diào)整價差,業(yè)主按照其他項目部管理模式不給予調(diào)整,是不合理的,違背合同。

4 結(jié)語

外資合同在實際操作過程中多次出現(xiàn)外資合同和鐵道部內(nèi)資管理辦法抵觸的現(xiàn)象,使外資合同執(zhí)行困難重重。建議鐵道部盡快出臺外資合同管理實施細則,以便外資合同順利執(zhí)行。目前對于業(yè)主單方面違背合同,承包人并不接受,除向建設單位和有關(guān)部門積極陳述建議外,承包人在調(diào)解無效,必要時可提起仲裁和訴訟。鐵路引進外資,開放市場,走國際化建設程序是大勢所趨。FIDIC 2006版合同作為國際上通行的施工合同條款融匯了先進的項目管理理念,合同當事雙方只有嚴格按合同辦事,從共贏的角度出發(fā),規(guī)范合同雙方的權(quán)利和義務,才能維護合同的權(quán)威,推動鐵路投融資健康發(fā)展。

[1]田 威.國際經(jīng)濟合作FIDIC合同宗旨[Z].2002.

[2]田 威.風險案例及索賠條款(下)[J].國際經(jīng)濟合作,2001(5)：20-22.

[3]田 威.FIDIC合同中B.Q.單的運用技巧[J].國際經(jīng)濟合作,1994(10)：8-10.

[4]祁春平.FIDIC合同管理模式在青海省公路工程施工管理中的應用[J].今日科苑,2008(10)：92.

[5]苗 祺,戚愛超.工程施工合同管理淺談[J].山西建筑, 2009,35(31)：214-215.