建筑工程合同常見(jiàn)問(wèn)題及對(duì)策

□朱紅剛 □石志遠(yuǎn) □秦雪梅（永城市水利局）

目前我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制已日趨完善，建筑工程與合同密不可分，因此必須重視建筑工程合同管理。

合同管理必須是全過(guò)程的、系統(tǒng)性的、動(dòng)態(tài)性的。全過(guò)程就是從招投標(biāo)、洽談、草擬、簽訂、生效、履行直到終止。我們不僅要重視合同簽訂前的管理，更要重視合同簽訂后的管理。系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內(nèi)容的相關(guān)部門必須統(tǒng)一管理。動(dòng)態(tài)性就是注重履約全過(guò)程的管理，及時(shí)對(duì)合同進(jìn)行修改、變更、補(bǔ)充、中止和終止。因此，要求合同管理人員熟知合同的全部條款，防止由于合同管理不善而受到損失。本文就近年來(lái)建筑工程合同管理實(shí)踐中暴露出來(lái)的常見(jiàn)問(wèn)題，進(jìn)行分析并提出相應(yīng)對(duì)策，以加強(qiáng)建筑工程合同管理，維護(hù)雙方的合法權(quán)益，減少合同糾紛。

一、建筑工程合同管理中存在的主要問(wèn)題

（一）合同簽訂階段常見(jiàn)的問(wèn)題

1.合同主體不合格。即合同當(dāng)事人不具備與工程相應(yīng)的資質(zhì)和法人資格，或其資質(zhì)過(guò)期，或其未經(jīng)年審，工程質(zhì)量無(wú)法保證。

2.合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)。就是合同內(nèi)容不準(zhǔn)確，容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭(zhēng)議。依法訂立的有效的合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思，必須使用準(zhǔn)確明晰的合同文字。

3.合同條款不完備。就是不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。特別是違約責(zé)任條款簽訂時(shí)不嚴(yán)謹(jǐn)。有些合同只注重技術(shù)條款的要求，而忽略違約時(shí)的糾正措施和賠償條款。

4.只有從合同而沒(méi)有主合同。主合同是指能夠獨(dú)立存在的合同，如建筑工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同，如會(huì)議紀(jì)要、保證合同、抵押合同等。

5.無(wú)效合同?！逗贤ā芬?guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定簽訂的合同屬于無(wú)效合同，無(wú)效合同是不受法律保護(hù)的。目前一些企事業(yè)單位簽訂的合同，有些是以合法形式掩蓋其非法目的的，實(shí)質(zhì)也屬無(wú)效合同。

6.對(duì)于涉外合同文本的疑問(wèn)，必須在合同上加以澄清，弄清其真實(shí)含義，堵塞漏洞，以免造成損失。

7.未填寫委托書(shū)，或委托事項(xiàng)填寫不全、不清、不細(xì)、不具體，致使工程責(zé)任不好判定。因此，必須全面、正確、詳細(xì)填寫委托書(shū)。

8.承包人的義務(wù)籠統(tǒng)、不細(xì)化，出現(xiàn)糾紛后，不易追究承包人的責(zé)任。承包人的義務(wù)填寫時(shí)是越細(xì)越好，每個(gè)環(huán)節(jié)和要求都要寫清楚。

9.當(dāng)事人各自選擇有利于自己一方的糾紛解決方式和地域管轄。雙方應(yīng)協(xié)商確定解決糾紛的方式和地域管轄。

10.會(huì)議紀(jì)要或補(bǔ)充合同最后只簽字而忽略了蓋章。一定要在會(huì)議紀(jì)要或補(bǔ)充合同上簽字并蓋章，需要時(shí)可以公證。

11.承包人會(huì)盡力減少違約責(zé)任事項(xiàng)，或盡量減弱違約責(zé)任程度，或減少違約責(zé)任額。發(fā)包人則一定要將承包人不履行義務(wù)的責(zé)任寫全面、寫明確、寫具體。

12.在合同條款籠統(tǒng)的情況下，承包人不增補(bǔ)工程事項(xiàng)。發(fā)包人應(yīng)將承包人完成工程的要求及各種細(xì)節(jié)補(bǔ)齊，質(zhì)量條款越細(xì)越好，每個(gè)環(huán)節(jié)和要求都要寫清楚。防止因條款籠統(tǒng)而使工程質(zhì)量等出現(xiàn)問(wèn)題不易追究。

（二）合同履約階段的問(wèn)題

1.應(yīng)該變更合同的沒(méi)有變更。在履約過(guò)程中合同變更是正常的事情，問(wèn)題在于不少負(fù)責(zé)履約的管理人員缺乏這種及時(shí)變更的意識(shí)，結(jié)果導(dǎo)致了損失。合同變更包括合同內(nèi)容變更和合同主體的變更2種情形。合同變更的目的是通過(guò)對(duì)原合同的修改，保障合同更好地履行和目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。合同變更的關(guān)鍵在于變更要及時(shí)。

2.應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書(shū)函（會(huì)議紀(jì)要）沒(méi)有發(fā)。在履約過(guò)程中及時(shí)地發(fā)出必要的書(shū)函，是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是自我保護(hù)的一種辦法，必須給予足夠的重視?？上н@一點(diǎn)往往被忽視，結(jié)果遭受損失。

3.應(yīng)簽證確認(rèn)的沒(méi)有辦理簽證確認(rèn)。履約過(guò)程中的簽證是一種正常行為。但有些現(xiàn)場(chǎng)管理人員對(duì)此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，也因無(wú)法舉證而敗訴。

4.應(yīng)當(dāng)主張的權(quán)利卻過(guò)了訴訟時(shí)效。建筑行業(yè)拖欠工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些拖欠沒(méi)有訴諸法律，但當(dāng)起訴時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過(guò)了訴訟時(shí)效，無(wú)法挽回?fù)p失。

5.應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)力沒(méi)有行使?！逗贤ā焚x予合同當(dāng)事人抗辯權(quán)，但大多數(shù)企、事業(yè)單位不會(huì)行使。發(fā)包方不按合同約定支付工程進(jìn)度款，施工單位可以行使抗辯權(quán)停工，但卻沒(méi)有行使，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，發(fā)包方的欠款數(shù)額愈來(lái)愈大，問(wèn)題更難解決。

6.應(yīng)當(dāng)重視證據(jù)的法律效力的卻沒(méi)有得到足夠的重視。并不是所有書(shū)面證據(jù)都具有法律效力的。有效的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)是原件的、與事實(shí)有關(guān)的、有蓋章和（或）簽名的、有明確內(nèi)容的、未超過(guò)期限的。

二、解決建筑工程合同管理中存在問(wèn)題的主要對(duì)策

（一）提高合同管理人員的素質(zhì)

1.選擇優(yōu)秀工作人員上崗。企、事業(yè)領(lǐng)導(dǎo)可依照合同管理人員應(yīng)具有的素質(zhì)條件，選擇本單位優(yōu)秀人才擔(dān)任合同管理人員，也可以通過(guò)公開(kāi)招聘和競(jìng)爭(zhēng)上崗的方式選拔人才。在使用過(guò)程中堅(jiān)持優(yōu)勝劣汰的原則，把優(yōu)秀人才放在這個(gè)崗位上。

2.組織好在職學(xué)習(xí)。可以根據(jù)實(shí)際，組織合同管理人員在職學(xué)習(xí)。方式方法可以多種多樣的，布置學(xué)習(xí)任務(wù)；定期檢查；進(jìn)行短期培訓(xùn)；結(jié)合實(shí)際進(jìn)行正反兩方面的事例分析總結(jié)；聽(tīng)講座；參加法律專業(yè)或經(jīng)濟(jì)管理專業(yè)的學(xué)習(xí)。同時(shí)還必須進(jìn)行職業(yè)道德教育。

3.企、事業(yè)單位要進(jìn)行智力投資。將工作出色、有發(fā)展前途的骨干選送到有關(guān)院校深造，使之成為出類拔萃的合同管理人員。

4.建立崗位責(zé)任制。對(duì)合同管理人員應(yīng)落實(shí)崗位責(zé)任制，明確其責(zé)、權(quán)、利，建立競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，對(duì)有貢獻(xiàn)的合同管理人員給予獎(jiǎng)勵(lì)，對(duì)不稱職的立即調(diào)崗或辭退。

（二）建立和健全企、事業(yè)單位的合同管理體系

建立和健全企、事業(yè)單位的合同管理制度，必須根據(jù)我國(guó)的《合同法》和相關(guān)的法律法規(guī)，以及企、事業(yè)單位的實(shí)際情況。合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)，構(gòu)成企業(yè)合同管理體系。對(duì)合同管理體系必須進(jìn)行動(dòng)態(tài)控制，及時(shí)調(diào)整，不斷完善。

合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)，是指企、事業(yè)單位要自上而下地建立和健全合同的管理機(jī)構(gòu)，使合同管理覆蓋到每個(gè)層次，延伸到各個(gè)角落，項(xiàng)目經(jīng)理部應(yīng)設(shè)合同管理崗。項(xiàng)目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)起到合同評(píng)審、履約監(jiān)督的作用。

合同管理的制度網(wǎng)絡(luò)，一是指企、事業(yè)單位就合同管理全過(guò)程的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的可操作的制度，使合同管理有章可循。包括：合同的洽談、草擬、評(píng)審、簽訂、下達(dá)、交底、學(xué)習(xí)、責(zé)任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止等；二是指企、事業(yè)單位各層次都應(yīng)有自己的合同管理制度。

在提高企、事業(yè)單位合同管理水平的同時(shí)，全社會(huì)還必須要營(yíng)造一個(gè)“守合同、重信用”的氛圍。使得簽訂的合同履約率達(dá)到100%，這要靠全社會(huì)的共同努力，要靠合同雙方方方面面的配合，是對(duì)合同管理的最高要求，容不得半點(diǎn)馬虎，否則，就會(huì)給合同雙方帶來(lái)?yè)p失。只有堵塞由于合同管理人員法律水平、業(yè)務(wù)水平特別是責(zé)任心而產(chǎn)生的漏洞，才能有利于合同的順利履行，才能減少合同的糾紛，才能提高社會(huì)的誠(chéng)信程度，使得合同雙方在輕松的環(huán)境里愉快地合作。