刑事律師何時(shí)洗脫“原罪”

申欣旺 申海嬌

刑法第306條令律師們害怕，也久受詬病，要求廢棄之聲年年不斷。面對(duì)律師群體對(duì)于全國(guó)律協(xié)“不作為”的沸騰非議，于寧終于忍不住站出來(lái)說(shuō)話(huà)了。

兩會(huì)期間，于寧最終決定暫緩提交關(guān)于建議最高人民法院對(duì)《中華人民共和國(guó)刑法》第306條(以下簡(jiǎn)稱(chēng)306條，涉及辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪)作出司法解釋的提案。他的身份是全國(guó)政協(xié)委員，但更主要的，他是中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)，律師們將其看成是自身權(quán)益的代表。

同一時(shí)間，網(wǎng)上也流傳著一個(gè)題為“于寧會(huì)長(zhǎng)，請(qǐng)把你的政協(xié)代表(原文如此，應(yīng)為委員)資格讓給真正敢言的律師”的帖子。

作為全國(guó)律師行業(yè)的掌門(mén)人，于寧的一個(gè)重要職責(zé)就是維護(hù)全國(guó)15萬(wàn)律師的合法權(quán)益，在過(guò)去3個(gè)月中因?yàn)橹貞c打黑的緣故，這種期待被推向極致。但全國(guó)律協(xié)保持其慣有的低調(diào)。

306條致刑辯率走低

律師失望的背后是對(duì)306條的焦慮。全國(guó)政協(xié)委員、廣東省律協(xié)副會(huì)長(zhǎng)朱征夫告訴《中國(guó)新聞周刊》記者，“搞刑辯太危險(xiǎn)現(xiàn)在已成為律師界的一致看法，因?yàn)閯?dòng)輒可能被關(guān)上幾個(gè)月甚至幾年時(shí)間讓律師們確確實(shí)實(shí)感受到了執(zhí)業(yè)安全所面臨的威脅”。

由于306條的規(guī)定，越來(lái)越多的律師趨向于做非刑事訴訟業(yè)務(wù)，這導(dǎo)致刑事案件的辯護(hù)率越來(lái)越低。陜西省律協(xié)的調(diào)查顯示，該省78％的刑事案件當(dāng)事人在庭審中沒(méi)有律師辯護(hù)。

朱征夫表示，“全國(guó)的情況尚無(wú)統(tǒng)計(jì)數(shù)字，但從實(shí)際情況看，與陜西省的這個(gè)比例相差不會(huì)大。”朱亦坦承，自己基本上不再代理刑事案件，而其團(tuán)隊(duì)一年也只是接一兩單刑事案件。

辯護(hù)率低造成的直接影響是，犯罪嫌疑人的辯護(hù)權(quán)受到直接損害。在朱征夫看來(lái)，刑事辯護(hù)是“為生命和自由辯護(hù)的職業(yè)”，如果這個(gè)職業(yè)危險(xiǎn)了，那說(shuō)明生命和自由正在面臨危險(xiǎn)。

306條的內(nèi)容在1979年刑法中并不存在，在1997年的刑法修改中才被寫(xiě)入。記者獲知，該條文彼時(shí)一度引發(fā)激烈爭(zhēng)論，律師行業(yè)的主管行政部門(mén)司法部亦提出不同意見(jiàn)。但爭(zhēng)議之聲隨后被叫停，此條款反對(duì)意見(jiàn)最終未被采納。

該條文生效當(dāng)年，北京大眾旭業(yè)律師事務(wù)所劉亦翔律師即被北京市海淀區(qū)檢察院以辯護(hù)人偽造證據(jù)罪拘傳。此后十年，律師被追訴的案例屢屢見(jiàn)諸報(bào)端。全國(guó)律協(xié)“306條統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表”資料顯示，至2007年全國(guó)有108名律師被追訴，而最終被認(rèn)定有罪的為32起。

十多年來(lái)，該條文的廢棄被屢次提及，今年兩會(huì)上，全國(guó)人大代表、湖南秦希燕聯(lián)合律師事務(wù)所主任秦希燕向大會(huì)提交了“取消《刑法》306條辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨礙作證罪”的建議。

中國(guó)政法大學(xué)訴訟法教授阮齊林認(rèn)為306條的價(jià)值取向存在問(wèn)題，“它本身毫無(wú)問(wèn)題，就是沒(méi)有它，誰(shuí)做了它所禁止的事。也完全可以按照307條來(lái)定罪處罰。問(wèn)題在于，沒(méi)有規(guī)定法官、檢察官、公安人員妨害作證，單單規(guī)定辯護(hù)人妨礙作證，起到類(lèi)型化的作用，有種專(zhuān)門(mén)防范律師的意味?！?/p>

對(duì)306條的擔(dān)憂(yōu)還來(lái)自其執(zhí)行者往往是律師代理案件的偵查機(jī)關(guān)。全國(guó)律協(xié)刑法委員會(huì)副主任顧永忠認(rèn)為，“相對(duì)于偵查工作和起訴工作，刑辯工作是一項(xiàng)法律允許的對(duì)立的工作，但是放在一個(gè)具體機(jī)關(guān)、一個(gè)具體辦案人員身上，就可能不太歡迎、甚至是抵觸律師，發(fā)展到嚴(yán)重的程度，就可能利用306條來(lái)整律師?！?/p>

更有北京刑辯律師說(shuō)“會(huì)長(zhǎng)不是刑辯律師，沒(méi)有切膚之痛，對(duì)維護(hù)刑辯律師權(quán)益不能盡心盡力”，他們認(rèn)為，律協(xié)對(duì)306條的應(yīng)對(duì)流于形式，重要原因在于會(huì)長(zhǎng)的執(zhí)業(yè)背景。

2010年1月10日，上海律師協(xié)會(huì)邀請(qǐng)陳有西律師就刑事辯護(hù)問(wèn)題作長(zhǎng)篇演講，引發(fā)如潮好評(píng)。一位多次受托“打撈出事律師”的資深刑辯律師告訴《中國(guó)新聞周刊》記者，“引人關(guān)注的并非僅僅因?yàn)殛惖某晒ρ葜v，更主要的是因?yàn)檠?qǐng)陳的是上海律協(xié)，律師們希望北京律協(xié)、全國(guó)律協(xié)能有所表態(tài)。”

“廢除306條的時(shí)機(jī)尚不成熟”

針對(duì)律師界對(duì)他的種種非議，于寧獨(dú)家接受《中國(guó)新聞周刊》專(zhuān)訪(fǎng)予以公開(kāi)回應(yīng)。他坦承，盡管對(duì)律師管理采用的是“兩結(jié)合管理體制”(司法行政機(jī)關(guān)的行政管理和律師協(xié)會(huì)的行業(yè)管理相結(jié)合)，但自己并非傀儡，有相當(dāng)大的空間為律師提供服務(wù)。

中國(guó)新聞周刊：我們?cè)诓稍L(fǎng)中發(fā)現(xiàn)，很多律師希望律師代表和委員能更多地代表律師行業(yè)發(fā)出聲音，包括律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)這樣的問(wèn)題，但據(jù)我們了解，律師代表委員的議案與提案對(duì)行業(yè)本身關(guān)注并不是很多?

于寧：和法律這個(gè)專(zhuān)業(yè)有關(guān)，我們的律師制度與政治天生有著緊密的聯(lián)系。律師會(huì)表達(dá)，對(duì)社會(huì)矛盾敏感度高，大都強(qiáng)調(diào)社會(huì)責(zé)任，你真要讓他成天講自己那一畝三分地的事，他會(huì)覺(jué)得這個(gè)圈子太小。實(shí)際上，律師代表委員的議案與提案對(duì)行業(yè)本身的關(guān)注也非常多，比如我個(gè)人的提案主要是關(guān)于行業(yè)發(fā)展的。而律師代表委員在行業(yè)之外，關(guān)注一些超越行業(yè)之外更重要的問(wèn)題，能把職業(yè)和代表委員的職責(zé)分開(kāi)對(duì)待，在我看來(lái)，這是好事。

中國(guó)新聞周刊：你關(guān)于刑法306條的提案最終沒(méi)有提交，為什么?

于寧：準(zhǔn)備了三份提案，但最后只提交了兩份。關(guān)于要求最高法院對(duì)《刑法》306條進(jìn)行限制解釋的提案沒(méi)有正式提交的原因，一是本次會(huì)議上該問(wèn)題已經(jīng)成了新聞媒體追問(wèn)的焦點(diǎn)，過(guò)于敏感，提出可能反而起副作用；另外，其中的一些具體問(wèn)題還需要進(jìn)行調(diào)研。政協(xié)委員在會(huì)議閉幕期間也可以提交提案，我覺(jué)得另行提交的效果可能更好些。

中國(guó)新聞周刊：你準(zhǔn)備會(huì)后直接向最高法院提出?

于寧：目前還沒(méi)有最后確定。是準(zhǔn)備和最高人民法院做一些溝通。這個(gè)提案既然是希望最高人民法院對(duì)刑法306條作司法解釋?zhuān)瑴贤〞?huì)有利于促進(jìn)這個(gè)工作，可能更順一些。

中國(guó)新聞周刊：很多人認(rèn)為這是造成刑辯律師執(zhí)業(yè)環(huán)境惡化的重要原因，都提出應(yīng)該廢除刑法506條。

于寧：刑法306條使刑辯律師的壓力很大，很多人也一直在提廢除。我個(gè)人認(rèn)為廢除這個(gè)條款時(shí)機(jī)還不成熟，世界上大多數(shù)國(guó)家對(duì)妨礙司法的行為予以治罪，中國(guó)也不例外，我認(rèn)為要廢除這個(gè)條款比較難，但進(jìn)行司法解釋的余地是有的。什么是律師可以做的、什么是不可以做的，如果能夠明確下來(lái)，讓律師有個(gè)預(yù)期，擔(dān)任辯護(hù)人的時(shí)候，就能自己掌握分寸。

我們一直在關(guān)注律師被追訴的問(wèn)題。律協(xié)每年的律師維權(quán)工作會(huì)議都會(huì)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，事實(shí)上結(jié)果顯示，很多被追訴的律師最終都是無(wú)罪的。

中國(guó)新聞周刊：對(duì)刑法506條的適用，一直以來(lái)都有爭(zhēng)議，你怎么看?

于寧：如果有司法解釋?zhuān)@些爭(zhēng)議就不會(huì)出現(xiàn)了。我最近參加了一個(gè)有檢察官、律師、學(xué)者參加的研討會(huì)，他們對(duì)這個(gè)條文的理解也不一樣，這就容易出問(wèn)題。

實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)提交的證據(jù)能不能給嫌疑人看?你控告他貪污，開(kāi)庭的時(shí)候往往是法警在旁邊給嫌疑人看一下，那么厚厚的一本證據(jù)，沒(méi)有可能看明白。我個(gè)人傾向偵查機(jī)關(guān)提交的證據(jù)律師是可以給嫌疑人看的。這樣的案件，甚至還要給他計(jì)算器，讓他去算，是不是貪污了那么多，律師才能充分辯護(hù)，保障他的權(quán)利。但這些問(wèn)題現(xiàn)在都沒(méi)有規(guī)定，律師不敢去做，一不小心就可能被迫訴。

中國(guó)新聞周刊：刑事辯護(hù)目前處于一個(gè)怎樣的狀況?

于寧：我國(guó)法律規(guī)定刑事辯護(hù)分為公民辯護(hù)與律師辯護(hù)，通常所說(shuō)的刑事辯護(hù)率是指專(zhuān)業(yè)的律師辯護(hù)，據(jù)我估計(jì)不會(huì)超過(guò)30％。當(dāng)然，詳細(xì)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)需要法院方面提供，但對(duì)于刑事案件低辯護(hù)率這個(gè)事實(shí)大家都承認(rèn)。很多律師都不愿意辦理刑事案件，做其他訴訟業(yè)務(wù)或者非訴業(yè)務(wù)更賺錢(qián)固然是一個(gè)因素，更重要的是因?yàn)樾淌罗q護(hù)風(fēng)險(xiǎn)大。

中國(guó)新聞周刊：有人認(rèn)為刑事辯護(hù)的勝訴率很低，請(qǐng)律師沒(méi)有意義。

于寧：我也注意到這種觀點(diǎn)了，認(rèn)為95％的案子敗訴意味著刑事辯護(hù)沒(méi)有意義，我不能接受。刑事辯護(hù)的價(jià)值不能以勝訴來(lái)衡量，我們?cè)O(shè)置刑事辯護(hù)這樣一個(gè)制度并不是說(shuō)讓這樣一群人去賺一些錢(qián)養(yǎng)家糊口，而是關(guān)系到嫌疑人的人權(quán)。任何一個(gè)法治國(guó)家，讓受到追訴的人得到法律專(zhuān)業(yè)人士的幫助和辯護(hù)，是基本的原則，中國(guó)也不例外。

中國(guó)新聞周刊：對(duì)于刑事辯護(hù)率低的問(wèn)題，全國(guó)律協(xié)有沒(méi)有與最高人民法院進(jìn)行過(guò)溝通?

于寧：這幾年來(lái)，最高人民法院工作作風(fēng)越來(lái)越務(wù)實(shí)，對(duì)我們的意見(jiàn)非常重視。實(shí)際上，中國(guó)1998年就簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》，但一直沒(méi)有提交到全國(guó)人大批準(zhǔn)。很重要的一個(gè)原因就是加入這么一個(gè)公約，客觀上要受到約束，我們現(xiàn)實(shí)中與此還有差距。我想刑事辯護(hù)率低肯定也是其中的一個(gè)因素，最高司法機(jī)關(guān)也會(huì)對(duì)此給予重視。

中國(guó)新聞周刊：作為全國(guó)律協(xié)會(huì)長(zhǎng)，你認(rèn)為應(yīng)該怎樣改善刑事辯護(hù)率低的狀況?

于寧：我個(gè)人有個(gè)比較大的目標(biāo)，那就是提高律師群體的素質(zhì)，比如良好的修養(yǎng)，還有專(zhuān)業(yè)化水平，讓他們能夠提供更好的辯護(hù)。當(dāng)然也包括與其他部門(mén)溝通，改善司法環(huán)境，為刑辯律師創(chuàng)造一個(gè)好的執(zhí)業(yè)環(huán)境。