淺議刑法與道德的關系

朱 曈

【摘要】刑法和道德存在相當密切的聯(lián)系,要讓刑法在現(xiàn)在的道德規(guī)范體系內更有效地服務社會,需要從刑法理論、司法實踐及道德分類等方面去剖析刑法與道德的關系,并以發(fā)展的眼光揭示兩者互動的深層機理,探討刑法干涉的道德標準。

【關鍵詞】刑法;道德;關系

一、問題的提出

刑法中是否應增設"見死不救罪"?在特定情形下實施"安樂死"是否要追究行為人的刑事責任?對這些問題的解答,都離不開對刑法與道德的關系的研判,離不開對刑法干涉標準的研判。

二、刑法與道德的關系分析

刑法與道德雖然是獨立的,但卻不是割裂開的。本文將從規(guī)范層面和實踐領域兩個方面對刑法與道德的關系問題進行闡釋。

(一)規(guī)范層面上的刑法與道德的關系

1.規(guī)范層面的刑法與道德關系是指作為社會主體行為在刑法和道德規(guī)范意義上的關系。西方法學界對規(guī)范層面的法律與道德關系給予了較多的關注,很多關于法律與道德關系問題的爭論實際上就是討論法律規(guī)范是否應該具有道德性的問題。從規(guī)范角度而言,法學界對刑法與道德的區(qū)別通常集中在以下幾個方面:第一,兩者表現(xiàn)形式不同;第二,兩者調整的范圍和內容不同;第三,兩者實施方式不同;第四,道德的產(chǎn)生在時間上早于刑法等。其實只要一留意這些區(qū)別的內容就會發(fā)現(xiàn),這些區(qū)別只是對作為行為規(guī)范的法律與道德的不同所作的概括,并不是對刑法與道德本身的區(qū)別所作的總結。事實上,從規(guī)范層面來看,刑法規(guī)范與道德規(guī)范存在一定的聯(lián)系,雖然兩者在許多方面存在不同,但這并不影響兩者在目的上的一致性。

2.刑法與道德的相互影響。在規(guī)范層面考查刑法與道德關系,一個最主要的問題就是要考查刑法規(guī)范中的道德因素問題。我們當今所處的時代,是一個價值觀念日趨復雜化與多元化的時代。道德觀也是隨著社會的發(fā)展而發(fā)展的,基于這個視角,刑事法治更應擴大其視野,對變動的道德觀予以回應。筆者認為,就中國法治發(fā)展的方向而言,當代中國應當以刑法為準,設計一種和法治精神相適應的社會道德。刑法規(guī)范是國家對盛行于社會之間的道德規(guī)范的認可或者重新制定,因而,在刑法規(guī)范之中,必然包含著許多道德因素在內,或者很多的刑法規(guī)范都是來源于刑法規(guī)范,在一些特殊的情況下,刑法規(guī)范本身可能就是道德規(guī)范。

(二)實踐領域中的刑法與道德的關系

在實踐中,關于刑法與道德的關系主要集中在以下兩個突出問題上:

1. 合乎刑法但違反道德。在法治社會中,法律成為調整社會主體行為的主要方式,法律的規(guī)定也成為人們行為規(guī)范的唯一有效力的衡量標準。因此,對社會成員來說,遵守法律的規(guī)定同時也就意味著遵守社會對公民的基本要求。但是,在現(xiàn)代社會,法律逐漸從全社會自覺遵守的行為規(guī)范蛻化為國家或者政府的一種治理工具。如在某些特定情境下的"見死不救"行為,刑法上沒有禁止即為合法,但這種"合法"同樣也違反了人類最基本的道德規(guī)范。

2. 合乎道德但違反刑法。在實踐領域討論刑法與道德關系問題還有另一種價值難題,即對合乎道德但違反刑法的行為的處理問題。像在法學界爭議很大的"安樂死"問題等。對"安樂死"案件,有人主張由于讓處于病痛折磨中的他人安詳快樂地死去是符合道德要求的,因此在立法沒有承認其為合法的情況下,根據(jù)具體情況在審判實踐中可以將其解釋為"情節(jié)顯著輕微", 從而認定為無罪。但自1992年3月25日陜西漢中地區(qū)我國首例安樂死案二審審結后 ,我國各級法院就再沒有做出過一例安樂死案件當事人無罪的判決。不同的判決結果反映了安樂死在我國當前不論是在道德上還是在法律上都還是個有很大爭議的問題。

三、刑法干涉的道德標準

有人認為用刑法干涉某種社會行為,在于該行為具有社會危害性,其實,這只是指出了刑法干涉原因的表象,刑法之所以能進行干涉,根本在于此行為為犯罪,而非行為具有社會危害性,刑法學上所謂社會危害性完全是為了定義犯罪概念而提出來的,因此,社會危害性若作為刑法干涉的理由是不妥當?shù)摹＿@里的關鍵在于,為什么要把有些行為規(guī)定為犯罪?并用刑法進行干涉?日本著名的刑法學家小野清一郎認為,道德規(guī)范是國家法律的根底,法屬于道德世界中的一種規(guī)范秩序,是被政治和權力所保障的秩序,凡是道德秩序都是扎根于人類存在的基礎的。從刑法謙抑主義出發(fā),只有當?shù)赖隆⒚袷聯(lián)p害賠償和行政程序制裁等作為刑法之外的社會調整手段力量不夠時才使用刑法,刑法是保護生活利益的最后手段。這里實際上就要求用道德標準來把握刑法的干涉的度。"美國模范刑法典并列規(guī)定了'犯罪性'和'非道德性',這就給各法院具體如何選擇留下余地。第二巡回區(qū)聯(lián)邦控訴法院在United States v. Freeman事件中,以'包括加害者雖然認識到自己的行為是犯罪的,但因為妄想而相信在道德上是正當?shù)那樾?為由,選擇了'非道德性'。" 刑法把某一個行為歸為犯罪,是從最基本道德的角度來考察其是否具有罪過,是否達到其他社會調整手段所不能調整的程度。因此,明確這里的"最基本道德"的概念是掌握刑法干涉的道德標準的關鍵。

四、余論

刑法與道德具有同樣的圓心,但具有不一樣的圓周,刑法規(guī)范包含并體現(xiàn)最基本道德。一方面,不保障最基本道德的刑法,是一種"惡法",是無法獲得人們的尊重和自覺遵守的。另一方面,道德對刑法的實施具有保障作用。公民良好的道德修養(yǎng)對刑法的實施提供了良好的環(huán)境,并最終實現(xiàn)兩者的良性循環(huán)。

【參考文獻】

[1]〔意〕貝卡里亞著,黃風譯:《論犯罪與刑罰》,中國法制出版社2005年版

[2]白建軍著:《關系犯罪學》,中國人民大學出版社2005年版

作者簡介:朱曈(1984--),女,山東泰安人,上海大學法學院2008級刑法學碩士研究生