瑞士反洗錢法律與實(shí)踐

文/張鈺 范蘊(yùn)之

20世紀(jì)前期，瑞士實(shí)行嚴(yán)格的銀行保密法律。根據(jù)1934年11月8日通過的《關(guān)于銀行和儲蓄銀行的瑞士聯(lián)邦法》，當(dāng)客戶不同意披露身份時(shí)，銀行就不能向監(jiān)管者和執(zhí)法官員提供相關(guān)信息。如果違背了保密關(guān)系，則要承擔(dān)民事賠償。《瑞士刑法典》也規(guī)定只能在緊急情況下提供客戶身份信息。不正當(dāng)?shù)呐缎袨榭赡軙?huì)被處以監(jiān)禁和罰款。在這一階段，反洗錢立法中關(guān)于披露客戶信息的本質(zhì)和要求是明顯與瑞士銀行法和刑法的法律原則相沖突的。瑞士銀行業(yè)所奉行的嚴(yán)格為顧客保守金融秘密原則加上全面周到的服務(wù)，使得瑞士銀行不僅一直是吸引各國的富商巨賈存儲“凈錢”的理想之地，也是吸引犯罪分子轉(zhuǎn)移和存儲“臟錢”的安全場所。也正因?yàn)槿绱?，?0世紀(jì)，瑞士曾與巴哈馬、百慕大、巴拿馬、開曼群島、哥斯達(dá)黎加等國家和地區(qū)一起，被稱為洗錢的“天堂”。

然而，從20世紀(jì)90年代以來，隨著瑞士有效的反洗錢法律制度的建立、增加銀行業(yè)務(wù)的透明性以及加強(qiáng)與國外執(zhí)法部門的合作，洗錢行為人開始將贓款轉(zhuǎn)移到世界其他地區(qū)。近年來，隨著信息技術(shù)的發(fā)展，洗錢犯罪呈現(xiàn)出數(shù)字資產(chǎn)洗錢等新形式，瑞士也及時(shí)推出新的政策和措施，體現(xiàn)了瑞士打擊犯罪、維護(hù)金融市場秩序的信心。

瑞士國家銀行是瑞士的中央銀行

一、瑞士反洗錢法律制度

在世界范圍內(nèi)，反洗錢的國內(nèi)立法肇始于美國。美國在經(jīng)歷了20世紀(jì)中期的高犯罪率以后，以國會(huì)1970年通過著名的《銀行保密法》為標(biāo)志，揭開了反洗錢立法的序幕。爾后，越來越多的國家和地區(qū)逐步認(rèn)識到遏制洗錢活動(dòng)的重要性和必然性，也相繼作出立法反應(yīng)。20世紀(jì)90年代，在歐盟理事會(huì)《反洗錢公約》的影響和美國對瑞士銀行保密制度的批評下，迫于國際社會(huì)打擊有組織犯罪和反洗錢的政治壓力，也為了維護(hù)瑞士銀行業(yè)在國內(nèi)外的聲譽(yù)，瑞士開始制定和修正反洗錢相關(guān)法律，通過修改《瑞士聯(lián)邦刑法典》和制定單獨(dú)《反洗錢法》的方式防止犯罪者利用金融機(jī)構(gòu)洗錢。

（一）《瑞士聯(lián)邦刑法典》中的反洗錢規(guī)定

《瑞士聯(lián)邦刑法典》于1942年正式實(shí)施。1990年3月23日，瑞士聯(lián)邦議會(huì)在堅(jiān)持銀行保密的基本原則下，在第305條中增加了兩個(gè)反洗錢條款，其中第305條之一規(guī)定了洗錢罪的定義，第305條之二涉及在金融交易中不履行勤勉義務(wù)行為。

1.洗錢罪

根據(jù)《瑞士聯(lián)邦刑法典》第305條之一的規(guī)定，“凡其行為旨在阻撓查明明知或必須假定來自重罪或加重稅務(wù)輕罪的資產(chǎn)來源、或阻撓追蹤或沒收上述資產(chǎn)的”，構(gòu)成洗錢罪。如果行為人構(gòu)成洗錢罪，則處3年以下監(jiān)禁或罰金；情節(jié)嚴(yán)重的處5年以下監(jiān)禁或罰金，或并處監(jiān)禁與罰金。所謂情節(jié)嚴(yán)重，是指行為人：（a）作為犯罪組織或恐怖組織的成員實(shí)施犯罪的；（b）作為為持續(xù)進(jìn)行洗錢活動(dòng)而成立的組織的成員實(shí)施犯罪的；（c）通過商業(yè)洗錢獲得巨額營業(yè)額或可觀利潤的。具體來看，洗錢行為須滿足以下四點(diǎn)才能構(gòu)成洗錢罪：第一，實(shí)施了上游犯罪，即嚴(yán)重犯罪或特定稅務(wù)犯罪；第二，源自此類上游犯罪的資產(chǎn)可被沒收，資產(chǎn)包括各種經(jīng)濟(jì)利益和金錢利益；第三，行為人實(shí)施了旨在阻撓沒收此類資產(chǎn)的行為；第四，行為人知道或應(yīng)當(dāng)知道此類資產(chǎn)來自上游犯罪。

2.在金融交易中不履行勤勉義務(wù)罪和報(bào)告權(quán)

根據(jù)《瑞士聯(lián)邦刑法典》第305條之二的規(guī)定，在金融交易中不履行勤勉義務(wù)是指“因職業(yè)接受、持有存款，或協(xié)助投資，或轉(zhuǎn)移外部資產(chǎn)，但未能以情形所需謹(jǐn)慎查明資產(chǎn)受益所有人身份”的行為。構(gòu)成此罪的，處一年以下監(jiān)禁或罰款。金融交易人員的報(bào)告權(quán)是指“上述（有勤勉義務(wù)的）人員有權(quán)向聯(lián)邦警察局反洗錢舉報(bào)辦公室舉報(bào)任何表明資產(chǎn)來自第305條之一所述重罪或加重稅務(wù)輕罪的情況”。該法針對的是金融機(jī)構(gòu)和其他商業(yè)主體應(yīng)履行的勤勉調(diào)查義務(wù)。具體來說，金融中介業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或人員應(yīng)履行如下義務(wù)：第一，識別客戶信息和辨別受益所有人的身份；第二，在一定年限內(nèi)保存有關(guān)交易記錄；第三，建立金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部監(jiān)控和培訓(xùn)措施；第四，及時(shí)向反洗錢舉報(bào)辦公室報(bào)告可疑交易，并對可疑資產(chǎn)采取凍結(jié)措施。

（二）瑞士《反洗錢法》

為了更有效預(yù)防和打擊洗錢犯罪，更好地維護(hù)和改善瑞士金融市場的聲譽(yù)，瑞士在金融行動(dòng)特別工作組（FATF）1990年2月提出的《關(guān)于洗錢問題的40條建議》的基礎(chǔ)上，于1997年10月制定了《反洗錢法》。瑞士《反洗錢法》全稱《聯(lián)邦打擊金融部門洗錢和資助恐怖主義法》 ，于1998年4月1日正式生效。《反洗錢法》的適用范圍不僅包括銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司等傳統(tǒng)意義上的金融機(jī)構(gòu)，還包括其他非銀行領(lǐng)域從事管理他人財(cái)物、幫助他人投資或進(jìn)行財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的中介機(jī)構(gòu)和個(gè)人，如信托公司、資產(chǎn)管理者、貨幣兌換商、錢幣及貴重金屬經(jīng)營商、律師、公證師等。

《反洗錢法》由“一般規(guī)定”“職責(zé)義務(wù)（金融中介機(jī)構(gòu)的勤勉義務(wù)、發(fā)生涉嫌洗錢時(shí)的義務(wù)、信息規(guī)定）”“監(jiān)督（一般規(guī)定、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和監(jiān)督組織的報(bào)告義務(wù)、對金融中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督、瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室）”“行政協(xié)助（國內(nèi)機(jī)構(gòu)合作和國外機(jī)構(gòu)合作）”“個(gè)人信息處理”“刑事規(guī)定和訴訟程序”，以及“最終規(guī)定”等七章組成?！斗聪村X法》專門設(shè)立反洗錢管理處負(fù)責(zé)對非銀行領(lǐng)域的金融中介機(jī)構(gòu)和個(gè)人的監(jiān)管工作。除了其他針對洗錢犯罪的審慎義務(wù)外，《反洗錢法》還明確規(guī)定了報(bào)告可疑金融交易的義務(wù)，并為此設(shè)立瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室?！斗聪村X法》為瑞士反洗錢體系提供了一個(gè)法律框架，在框架下各反洗錢執(zhí)行機(jī)構(gòu)分別制定了針對本部門反洗錢的實(shí)施細(xì)則和規(guī)定，這些規(guī)定也具有法律效力。

瑞士的反洗錢立法均在聯(lián)邦層面，州或市一級并無相關(guān)反洗錢規(guī)定。除《瑞士聯(lián)邦刑法典》和《反洗錢法》外，瑞士反洗錢法律法規(guī)還包括《聯(lián)邦委員會(huì)反洗錢法令》和《金融市場監(jiān)督局反洗錢法令》等?！堵?lián)邦委員會(huì)反洗錢法令》規(guī)定了金融中介機(jī)構(gòu)專業(yè)行為的要求，以及交易者必須履行的勤勉調(diào)查義務(wù)和報(bào)告責(zé)任。《金融市場監(jiān)督局反洗錢法令》則具體規(guī)定了受到審慎監(jiān)督的金融中介機(jī)構(gòu)如何履行防止洗錢和資助恐怖主義的義務(wù)，還特別要求成立反洗錢部門，監(jiān)測反洗錢法律的遵守情況，進(jìn)行隨機(jī)檢查，發(fā)布指示，并規(guī)劃和監(jiān)測內(nèi)部反洗錢培訓(xùn)等。

瑞士金融市場監(jiān)管局網(wǎng)站截圖

二、瑞士打擊洗錢犯罪實(shí)踐

（一）瑞士反洗錢機(jī)構(gòu)與職能

1. 瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室

瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室（MROS）是瑞士的中央反洗錢辦公室，在金融中介機(jī)構(gòu)和執(zhí)法機(jī)構(gòu)之間發(fā)揮過渡和過濾作用。其隸屬于聯(lián)邦警察署，但本身并非警察當(dāng)局，而是擁有特殊任務(wù)的行政單位。根據(jù)《瑞士聯(lián)邦刑法典》第305條之二第二款，以及《反洗錢法》第9條、第23條之規(guī)定，瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室接收和分析與洗錢、資助恐怖主義、犯罪來源或與犯罪組織的資金有關(guān)的可疑活動(dòng)報(bào)告，并在必要時(shí)將其轉(zhuǎn)交執(zhí)法機(jī)構(gòu)采取后續(xù)行動(dòng)。瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室每年發(fā)布年報(bào)，公布打擊洗錢、有組織犯罪和資助恐怖主義方面的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)。

2．金融市場監(jiān)督局

金融市場監(jiān)督局（FINMA）成立于2009年1月1日，是負(fù)責(zé)監(jiān)督瑞士反洗錢工作的獨(dú)立組織。作為瑞士主要的金融市場監(jiān)督機(jī)構(gòu)，金融市場監(jiān)督局負(fù)責(zé)監(jiān)督瑞士銀行和金融機(jī)構(gòu)遵守相關(guān)金融法律法規(guī)，依據(jù)《瑞士聯(lián)邦刑法典》和《反洗錢法》的規(guī)定，打擊瑞士的洗錢活動(dòng)，確保瑞士金融市場有效運(yùn)行。保護(hù)債權(quán)人、投資人和保單持有人是瑞士金融市場監(jiān)督局的重要職責(zé)。為了實(shí)現(xiàn)上述目的，金融市場監(jiān)督局監(jiān)督銀行、保險(xiǎn)公司、金融機(jī)構(gòu)、集體投資機(jī)構(gòu)，以及上述機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)經(jīng)理和基金管理公司。如金融市場監(jiān)督局從其監(jiān)督活動(dòng)、機(jī)構(gòu)報(bào)告或投資者和客戶的投訴中收到關(guān)于違規(guī)或違法行為的信息時(shí)，會(huì)開展調(diào)查，來確定是否有必要采取執(zhí)行程序，因此金融市場監(jiān)督局同時(shí)也負(fù)責(zé)反洗錢規(guī)定的合規(guī)和執(zhí)行。

為了保障金融市場監(jiān)督局對瑞士金融業(yè)的有效監(jiān)督，金融市場監(jiān)督局享有機(jī)構(gòu)、職能和財(cái)政三大獨(dú)立性。第一，機(jī)構(gòu)獨(dú)立，金融市場監(jiān)督局本身是一個(gè)公法機(jī)構(gòu)，由董事會(huì)治理、執(zhí)行委員會(huì)管理；第二，功能獨(dú)立，金融市場監(jiān)督局在職能上獨(dú)立于瑞士當(dāng)局，瑞士議會(huì)和政府都不能就其如何履行監(jiān)督職責(zé)發(fā)布指令，但同時(shí)金融市場監(jiān)督局受到議會(huì)的監(jiān)督，對議會(huì)委員會(huì)負(fù)責(zé)；第三，財(cái)務(wù)獨(dú)立，金融市場監(jiān)督局的資金來自其監(jiān)督工作收取的稅費(fèi)，而非納稅人，稅費(fèi)不足以覆蓋的部分由金融市場監(jiān)督局所監(jiān)督機(jī)構(gòu)繳納的年費(fèi)支付。

3.其他監(jiān)督機(jī)構(gòu)

根據(jù)金融中介機(jī)構(gòu)的不同，監(jiān)督工作由不同的組織機(jī)構(gòu)根據(jù)其關(guān)于勤勉調(diào)查義務(wù)或組織章程開展。銀行、證券交易商、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)和賭場等金融中介機(jī)構(gòu)不僅接受金融市場監(jiān)督局的監(jiān)督，也接受聯(lián)邦銀行委員會(huì)、聯(lián)邦私人保險(xiǎn)辦公室和瑞士聯(lián)邦博彩委員會(huì)等監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)督。其他金融中介機(jī)構(gòu)則必須接受聯(lián)邦財(cái)政部洗錢管制局的直接監(jiān)督，或者加入經(jīng)認(rèn)可的自我監(jiān)管組織(SROs)。自我監(jiān)管組織是由瑞士政府授權(quán)的非政府組織，獨(dú)立于其監(jiān)管的中介機(jī)構(gòu)的管理層，負(fù)責(zé)監(jiān)督其成員執(zhí)行反洗錢措施，必須遵守盡職調(diào)查義務(wù)，否則可能會(huì)被罰款或吊銷執(zhí)照。

（二）瑞士反洗錢國際合作

1989年7月，西方七國集團(tuán)首腦會(huì)議（G7峰會(huì)）成立了金融行動(dòng)特別工作組（Le Groupe d’action financière/GAFI；the Financial Action Task Force/FATF），旨在建立和打造全球性反洗錢和反資助恐怖主義的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。作為政府間國際組織，金融行動(dòng)特別工作組制定相關(guān)國際標(biāo)準(zhǔn)，防范此類非法活動(dòng)及其對社會(huì)造成危害。金融行動(dòng)特別工作組制定了《關(guān)于洗錢問題的40條建議》，構(gòu)建起了FATF反洗錢建議/標(biāo)準(zhǔn)，并對各國進(jìn)行監(jiān)測，還會(huì)對不遵守標(biāo)準(zhǔn)的國家進(jìn)行問責(zé)，以此來確保金融行動(dòng)特別工作組標(biāo)準(zhǔn)充分有效地執(zhí)行。瑞士于1990年正式加入該組織，亦參與起草FATF標(biāo)準(zhǔn)。

瑞士最高法院

2016年12月7日，金融行動(dòng)特別行動(dòng)組發(fā)布第四次國家報(bào)告，瑞士并未通過國家評估。在法律機(jī)制和法律條款的有效性方面，瑞士得分很高；然而，瑞士在以下方面仍然有所欠缺：在確定受益所有人的身份、特別是核實(shí)身份信息方面的努力還不夠；根據(jù)“了解你的客戶”（Know Your Customers, KYC）原則采取的客戶勤勉調(diào)查措施不盡如人意；長期銀行客戶和資產(chǎn)管理人的數(shù)據(jù)更新方式以及風(fēng)險(xiǎn)分類也不夠完善。2020年1月，金融行動(dòng)特別工作組發(fā)布了第三份后續(xù)報(bào)告，重點(diǎn)關(guān)注自2016年國家評估后的相關(guān)進(jìn)展。對此，2021年3月，瑞士議會(huì)通過《反洗錢法》修正案，主要包括如下修訂：第一，要求公司不僅必須確定，而且必須核實(shí)與其有業(yè)務(wù)往來的任何公司的最終受益所有權(quán)；第二，要求公司跟進(jìn)最新的客戶數(shù)據(jù)，定期更新；第三，允許金融中介機(jī)構(gòu)在通知瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室潛在洗錢活動(dòng)后40天內(nèi)仍未收到調(diào)查結(jié)果消息時(shí)可終止業(yè)務(wù)關(guān)系；第四，取消瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室處理洗錢報(bào)告的時(shí)限。修正案將于2023年1月1日生效。

三、瑞士反洗錢現(xiàn)狀及新措施

（一）瑞士打擊洗錢犯罪現(xiàn)狀

在一系列反洗錢法律制度和反洗錢機(jī)構(gòu)的有力監(jiān)管，以及國際社會(huì)對瑞士金融業(yè)反洗錢工作的監(jiān)督下，作為全球金融中心的瑞士，其洗錢活動(dòng)處于嚴(yán)密監(jiān)控之下。根據(jù)《瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室2021年度報(bào)告》，瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室收到的可疑活動(dòng)報(bào)告已經(jīng)連續(xù)八年攀升，2021年達(dá)5964份，相較2020年增長12%，相較2013年增長超過7倍。這一方面體現(xiàn)了金融中介機(jī)構(gòu)的反洗錢意識逐步增強(qiáng)，也反映了洗錢活動(dòng)的國際標(biāo)準(zhǔn)日益完善。同時(shí)，2021年經(jīng)由瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室向聯(lián)邦或州起訴機(jī)關(guān)提交的通知達(dá)1486份，這些文件獲得了良好反饋，瑞士反洗錢舉報(bào)辦公室共收到205份與先前提交通知相關(guān)的判決和裁定。

瑞士法郎

（二）瑞士反洗錢新舉措

針對科技進(jìn)步和貨幣電子化帶來的打擊洗錢犯罪新挑戰(zhàn)， 2018年10月18日，瑞士資本市場和技術(shù)協(xié)會(huì)（Capital Markets and Technology Association，CMTA）發(fā)布了針對分布式賬本技術(shù)（DLT）和數(shù)字資產(chǎn)的反洗錢新標(biāo)準(zhǔn)。資本和技術(shù)協(xié)會(huì)是2018年初在日內(nèi)瓦成立的非營利性獨(dú)立協(xié)會(huì)，由瑞士在線銀行瑞訊（Swissquote）、軟件供應(yīng)商泰梅諾斯（Temenos）以及瑞士最大的律師事務(wù)所倫茨&施特赫林律師事務(wù)所（Lenz & Staehelin）共同發(fā)起，致力于推動(dòng)分布式賬本技術(shù)在區(qū)塊鏈和數(shù)據(jù)資產(chǎn)中的運(yùn)用。

資本和技術(shù)協(xié)會(huì)的反洗錢標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)《瑞士反洗錢法》《瑞士反洗錢條例》《瑞士金融市場監(jiān)督局反洗錢條例》，以及瑞士銀行行為準(zhǔn)則等一系列法律條款框架制定。新標(biāo)準(zhǔn)文件分為兩部分：第一部分概述了數(shù)字資產(chǎn)發(fā)行人的合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)，無論他們是否聲稱自己為首次代幣發(fā)行；第二部分涉及瑞士銀行、證券交易所和其他希望與數(shù)字資產(chǎn)發(fā)行人或投資者建立業(yè)務(wù)關(guān)系的中介機(jī)構(gòu)、或業(yè)務(wù)極大程度上受到數(shù)字資產(chǎn)或分布式賬本技術(shù)影響的組織。

雖然該反洗錢標(biāo)準(zhǔn)沒有法定監(jiān)管作用，但作為金融界專家的普遍“共識”，該標(biāo)準(zhǔn)針對數(shù)字資產(chǎn)建立和實(shí)施的良好慣例，旨在為金融資產(chǎn)代幣化合規(guī)鋪路。該反洗錢標(biāo)準(zhǔn)的出臺展現(xiàn)了瑞士在數(shù)字金融時(shí)代打擊洗錢犯罪的信心和能力。