淺析上市公司要約收購

廉 昊

摘要本文就上市公司的概念、特點(diǎn)、分類及其價(jià)值評價(jià)進(jìn)行了論述,希望能為人們了解上市公司提供一些借鑒。

關(guān)鍵詞上市公司要約收購

中圖分類號:D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-058-01

一、上市公司收購的概念

在解釋上市公司收購概念之前,有必要先來看一下公司收購和上市公司收購的概念的概念。

公司收購一般是與的股票交易相關(guān)的,是指“通過購買另一公司股票或股權(quán),取得該公司部分或全部股權(quán),進(jìn)而達(dá)到控制該公司的目的,且該公司仍然存在,只是變換了部分或全部股東而已。

上市公司收購是公司收購的一種形式,其特點(diǎn)在于收購的目標(biāo)公司的特殊性——即該目標(biāo)公司的股票或證券在證券交易所公開發(fā)行的股份有限公司;當(dāng)然有限責(zé)任公司也可以通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行控制,但目前為止,大部分的收購還是多指上市公司。所謂上市公司收購,2002年中國證監(jiān)會頒布的《上市公司收購管理辦法》中是這樣規(guī)定的:“本辦法所稱上市公司收購,是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度,導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為?！?/p>

了解了前兩個(gè)上位概念再來看上市公司要約收購就便于理解了,要約收購是指要約人為獲得或加強(qiáng)對目標(biāo)上市公司的控制權(quán),所采取的通過在證券集中交易市場向該公司相關(guān)證券持有人公開發(fā)出要約的方式買入其持有的目標(biāo)證券的行為。

二、特點(diǎn)

要約收購的特征可以通過與協(xié)議收購的比較來體現(xiàn):

第一,對象不特定性。要約收購向不特定的全體目標(biāo)公司股東所持有的有表決權(quán)的股票發(fā)出;而協(xié)議收購的股份出讓方為目標(biāo)公司的特定股東所持有的股票。

第二,收購的主體是人,包括自然人和法人,可以是一個(gè)人,也可以是兩人以上結(jié)合在一起的整體。

第三,公開性。要約收購要采用各種通訊手段使股東知悉,收購的全過程當(dāng)事人都承擔(dān)著嚴(yán)格的信息披露義務(wù);協(xié)議收購都是雙方私下協(xié)商,在達(dá)成協(xié)議之后才有披露義務(wù)。

第四,條件確定性。收購人對購買股份的種類、數(shù)量、價(jià)格、期間等事項(xiàng)都在事先明確規(guī)定,目標(biāo)公司股東無法要求變更條件,或者接受,或者拒絕;協(xié)議收購的各種交易條件都是雙方經(jīng)過談判最終達(dá)成合意的結(jié)果。

第五,對股東具有壓迫性。要約多是突然發(fā)動,且規(guī)定期限,眾多小股東信息不暢,又分散各處無法進(jìn)行聯(lián)絡(luò),缺乏討價(jià)還價(jià)的能力,只能被動、倉促地做出是否出售的決定;協(xié)議收購對二級市場的投資者的直接影響較小。

三、分類

根據(jù)要約人的主觀愿望,可以將要約收購分為自愿要約收購和強(qiáng)制要約。

自愿收購是指收購人根據(jù)自己的意愿進(jìn)行的要約收購。收購行為對收購人來說是于其自愿而不是出于法定義務(wù)。強(qiáng)制要約收購是指當(dāng)收購方所持目標(biāo)公司股份達(dá)到一定比例時(shí),依法必須向該公司所有股東發(fā)出要約的收購。強(qiáng)制要約收購具有以下法律特征:(1)強(qiáng)制要約的發(fā)生條件是大股東持有有表決權(quán)的股份達(dá)到一定比例;(2)收購人的要約收購是法定義務(wù),非經(jīng)主管部門依法豁免,不得免除;(3)強(qiáng)制要約的規(guī)則以強(qiáng)制性法律規(guī)范為主。

根據(jù)要約人欲收購的股份數(shù)量,可將要約收購分為全部收購與部分收購。

全面要約收購是指收購人向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約,收購目標(biāo)公司的全部股份的方式。上市公司部分要約收購一般是指試圖通過公開要約方式收購一家上市公司少于的股份而獲得對該公司控制權(quán)的行為。部分要約收購的特點(diǎn)主要是1.收購者從一開始想要購買的股份額就少于百分之一百。2.以取得上市公司的控制權(quán)為目的。3.收購者可以依據(jù)自己的資金實(shí)力、時(shí)機(jī)好壞等自由決定收購數(shù)量和時(shí)機(jī)。

四、價(jià)值評價(jià)

要約收購一直以來是一個(gè)倍受爭議的問題,爭論的焦點(diǎn)不外乎是利大于弊還是弊大于利,學(xué)界對這一問題也存在兩種不同的聲音。一方面,利大于弊;首先,公司收購是為了擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模、提高經(jīng)濟(jì)效益、縮短企業(yè)成長周期以及搶占市場份額等。因?yàn)楣颈旧硎欠ㄈ酥黧w,且具有營利性特征;公司存續(xù)期間的目的就是要盈利,在激烈的市場競爭中,何種方式能使企業(yè)發(fā)展速度最快,那種手段能使企業(yè)運(yùn)行周期縮短,則這樣的方式就會被選擇,因此有人認(rèn)為要約收購存在其合理性,這是從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來考慮。其次,從公司自身內(nèi)部矛盾來講,公司特別是規(guī)模較大的公司,其經(jīng)營與所有往往是分離的,股東出資后,聘請經(jīng)營者為自己管理經(jīng)營并希望他們能夠?qū)⒐咀龃?以實(shí)現(xiàn)自己的利益最大化;然而經(jīng)營者本身往往希望將自己的利益最大化,尤其是一些股份較為分散的大公司,公司的經(jīng)營者才是該公司的真正決策人。這樣一來對公司的利益無疑是一種不利,公司收購的存在是一種無形的外部“監(jiān)督機(jī)制”,要約收購正是公司收購中最常見的一種方式。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為弊大于利,首先,公司間的收購可能存在盲目性,要約收購是為了擴(kuò)大經(jīng)營,其本身是一種巨大的投資行為,一旦目標(biāo)公司展開反收購行為并最終導(dǎo)致收購失敗,局道德資源就會白白浪費(fèi);其次,還有可能影響公司的長遠(yuǎn)利益;要約收購?fù)l(fā)生在這樣的情況下,一家公司經(jīng)營的較好需要擴(kuò)大規(guī)模、減少或削弱競爭對手;而另一家公司則經(jīng)營有待完善擺脫困境。若此時(shí)發(fā)生要約收購有兩點(diǎn)弊端,第一,無論是收購公司還是目標(biāo)公司都有著自己的發(fā)展計(jì)劃,收購行可能同時(shí)打亂兩家公司的發(fā)展計(jì)劃,這樣重大的投資行為風(fēng)險(xiǎn)性極大,第二,要約收購雖然給出的價(jià)格要高于市場價(jià)格,但目標(biāo)公司往往拒絕的原因之一就是本公司的潛力價(jià)值遠(yuǎn)高于要約收購價(jià)格,也就是說要約收購價(jià)格并不能及時(shí)準(zhǔn)確的反應(yīng)目標(biāo)公司的價(jià)值。

法的價(jià)值就在于人所享有的自由尺度,筆者認(rèn)為,要約收購單就其本質(zhì)來講是一種投資經(jīng)營行為,是一種市場行為,是作為法人主體的自由,本不該有過多的干涉。但是,也正是由于它是一種市場行為就不可避免的帶有盲目性和滯后性,任何自由都不能是無限度的,這一問題牽扯面廣、影響大影響的因素錯(cuò)綜復(fù)雜,所以各方利益的協(xié)調(diào)還是應(yīng)該有一定的參照,方能便與管理。要約收購是當(dāng)前公司收購最主要的形式,應(yīng)善加管理發(fā)揮其應(yīng)有作用。