個(gè)人信息刑法保護(hù)機(jī)制的構(gòu)建

沈 旸 雷子君

個(gè)人信息是指自然人個(gè)體所擁有的,能夠直接或間接識(shí)別其本人的特定資料所反映出來的內(nèi)容,其具有人格屬性。法律界關(guān)于該定義還存在其他兩種不同的稱謂:個(gè)人資料(數(shù)據(jù))和個(gè)人隱私。

二戰(zhàn)過后,隨著全球科技與經(jīng)濟(jì)的巨大發(fā)展,私人信息開始被大量收集、儲(chǔ)存和利用,個(gè)人的私生活越來越暴露于各種強(qiáng)勢團(tuán)體、尤其是公權(quán)力面前,于是隱私權(quán)開始逐步由私法上的權(quán)利演變?yōu)楣竦膽椃?quán)利,構(gòu)建全面的個(gè)人信息保護(hù)體系成為了人們尋求生活安寧的迫切愿望。

一、個(gè)人信息與個(gè)人資料(數(shù)據(jù))、個(gè)人隱私的區(qū)別

個(gè)人信息與個(gè)人資料(數(shù)據(jù))、個(gè)人隱私之間,既存在相同點(diǎn),又有實(shí)質(zhì)區(qū)別。

(一)個(gè)人信息與個(gè)人資料(數(shù)據(jù))

個(gè)人信息是個(gè)人資料所反映的內(nèi)容,個(gè)人資料是個(gè)人信息的表現(xiàn)形式,個(gè)人信息的表現(xiàn)和存在方式是多種多樣的,并不一定表現(xiàn)為個(gè)人資料,沒有物化成個(gè)人資料的信息大量存在,比如一個(gè)人自然表現(xiàn)出的個(gè)人屬性信息。因此,個(gè)人信息的范疇大于個(gè)人資料。立法保護(hù)的目的在于個(gè)人信息,而不停留在個(gè)人資料本身,保護(hù)個(gè)人資料的目的在于保護(hù)個(gè)人信息,因此使用“個(gè)人信息”更能體現(xiàn)立法目的。[1]

(二)個(gè)人信息與個(gè)人隱私

個(gè)人隱私是指個(gè)人內(nèi)心深處的不愿意向外界透露的信息,而且這信息一旦泄露則會(huì)給個(gè)人的聲譽(yù)造成一定的影響。而個(gè)人信息則不僅包括敏感的個(gè)人私密信息,而且還包括瑣碎的、以及可以公開的個(gè)人信息。因此,個(gè)人信息和個(gè)人隱私的關(guān)系是包含與被包含的關(guān)系,個(gè)人信息包含個(gè)人隱私,個(gè)人隱私是個(gè)人信息的下位概念,是個(gè)人信息的一部分。個(gè)人信息除個(gè)人隱私外還包括公開的個(gè)人信息和瑣碎的信息等等,法律對(duì)個(gè)人信息的保護(hù),并不僅限于保護(hù)個(gè)人隱私,否則保護(hù)的范圍就過于狹窄。[2]

二、個(gè)人信息常見犯罪主體及其類型

個(gè)人信息權(quán)由于具有財(cái)產(chǎn)、人格雙重屬性,因此,在犯罪主體和類型方面也較為特殊,企業(yè)、商家、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商等都可以成為侵犯個(gè)人信息的主體。

(一)企業(yè)、商家

在信息化社會(huì),資訊就是財(cái)富。作為市場經(jīng)濟(jì)的主體,企業(yè)和商家為了在激烈的市場競爭中站穩(wěn)腳跟,千方百計(jì)地通過各種渠道打探商業(yè)訊息,力圖構(gòu)建一個(gè)信息完備的消費(fèi)者個(gè)人資料庫,以便銷售人員直接與消費(fèi)者個(gè)人進(jìn)行一對(duì)一的聯(lián)系。企業(yè)和商家獲取個(gè)人信息的途徑主要有直接和間接兩種,直接方式包括辦卡登記、問卷調(diào)查等等,例如某健身中心為推銷健身卡,派人在公共場所向行人發(fā)放健康問卷調(diào)查,每填寫一份問卷調(diào)查,便能獲得一份小紀(jì)念品,這使得參加調(diào)查者紛至沓來,人們?cè)谛老搏@得禮品的同時(shí),卻不經(jīng)意間將自己的聯(lián)系方式等資料寫入了問卷調(diào)查。然而,對(duì)個(gè)人信息的收集需要征得消費(fèi)者本人同意,這無疑會(huì)增加成本和難度,于是企業(yè)和商家便會(huì)通過其他渠道非法獲取消費(fèi)者個(gè)人信息,從而成為個(gè)人信息最大的侵權(quán)主體。例如某外語培訓(xùn)機(jī)構(gòu)通過學(xué)校獲取了學(xué)生家長的聯(lián)系方式,然后不斷通過短信的方式推銷其業(yè)務(wù),構(gòu)成了對(duì)人們安寧生活方式的一種騷擾。

(二)行政、事業(yè)單位

企業(yè)、商家間接獲取消費(fèi)者個(gè)人信息,需要一定的媒介作為紐帶,而行政、事業(yè)單位則是泄露消費(fèi)者個(gè)人信息的主要主體。例如某保險(xiǎn)公司通過各種方式獲取了大量車主的個(gè)人資料,在保險(xiǎn)到期前幾個(gè)月,便會(huì)不斷通過電話等方式與車主取得聯(lián)系,推銷保險(xiǎn),向他們提供車主信息的竟是車輛管理所。又如某奶粉公司通過某婦幼保健醫(yī)院獲取了所有產(chǎn)婦的電話號(hào)碼,然后通過群發(fā)短信或電話聯(lián)系等方式推介自己的產(chǎn)品。

(三)網(wǎng)絡(luò)個(gè)人用戶

某些網(wǎng)民一方面希望網(wǎng)絡(luò)能盡可能保護(hù)自己的隱私,另一方面卻千方百計(jì)地通過網(wǎng)絡(luò)去窺探他人的隱私。在美國,哈里斯數(shù)字出版公司推出了一種名叫“網(wǎng)絡(luò)偵探”的軟件,利用它可以了解朋友、鄰居、雇員甚至老板的情況,由于數(shù)據(jù)庫中充滿了有關(guān)人們個(gè)人經(jīng)濟(jì)實(shí)力、購買情況、醫(yī)療問題以及其他方面的信息,獲得情報(bào)正變得越來越容易。[3]在網(wǎng)上隨意搜索一下,偷拍等窺探他人隱私的主題比比皆是,而時(shí)下風(fēng)靡一時(shí)的人肉搜索也是通過網(wǎng)絡(luò)獲取他人信息的一種方式。

三、個(gè)人信息犯罪的手段

根據(jù)個(gè)人信息犯罪的實(shí)際情況,按照對(duì)信息資源的侵犯方式,主要可以劃分為以下幾類基本類型。

(一)信息污染

主要表現(xiàn)為利用網(wǎng)絡(luò)或其他媒體傳播有害數(shù)據(jù),發(fā)布虛假信息,隨意侮辱誹謗他人,濫用信息技術(shù)。通過網(wǎng)絡(luò)或其他途徑傳播信息,往往速度較快,覆蓋面較廣,一般難以控制,且偵查取證也較為困難。

(二)信息盜用

個(gè)人信息的竊取和盜用是信息犯罪中最為常見的類型之一。近年來,伴隨信息技術(shù)的進(jìn)步和提高,對(duì)個(gè)人信息的盜用也越來越猖獗,尤其表現(xiàn)在通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)竊取和通過電話網(wǎng)絡(luò)竊取兩方面,這種信息犯罪給網(wǎng)絡(luò)通訊、電信部門和合法用戶造成了很大的損失和混亂。

(三)信息攻擊

主要表現(xiàn)為行為人以非法方式故意對(duì)信息資源實(shí)施破壞性攻擊。這類信息犯罪的手段絕大多數(shù)屬于非暴力方式,且攻擊對(duì)象大多為計(jì)算機(jī)程序或數(shù)據(jù),對(duì)該類犯罪主體通稱“網(wǎng)絡(luò)黑客”。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),目前全世界已發(fā)現(xiàn)的計(jì)算機(jī)病毒已突破100萬大關(guān),這些病毒都曾造成過世界性恐慌,其所造成的損失無法估量。

(四)信息欺詐

主要表現(xiàn)為通過偽造信用卡、制作假票據(jù)、篡改電腦程序等方式欺騙和詐取財(cái)物,這種作案方式往往隱蔽性強(qiáng),手段多樣,后果嚴(yán)重。

四、個(gè)人信息的刑法保護(hù)

綜觀我國刑事立法,有關(guān)個(gè)人信息保護(hù)方面的法律規(guī)定較少,還沒有形成較為完善的法律保護(hù)體系。從僅有的規(guī)定來看,主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。

(一)刑法典保護(hù)

與個(gè)人信息有關(guān)犯罪在我國現(xiàn)行刑法的框架下和眾多犯罪有著緊密關(guān)系,大致包括以下幾類:(1)危害公共安全罪。如為恐怖活動(dòng)收集各類身份信息。(2)生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪。如行為人利用名牌產(chǎn)品的信息銷售偽劣商品。(3)破壞金融管理秩序罪。如偽造、變?cè)臁⑥D(zhuǎn)讓金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營許可證、批準(zhǔn)文件罪和騙取貸款、金融信用票證罪中,都有非法使用個(gè)人信息犯罪的可能。(4)金融詐騙罪。如通過非法獲取個(gè)人信息,偽造、變?cè)煨庞每?進(jìn)行各種類型的信用卡犯罪。(5)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪。在刑法規(guī)定的8個(gè)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪中,都有可能涉及對(duì)個(gè)人信息的不當(dāng)使用。如通過侵犯商業(yè)秘密從事不法商業(yè)行為,從而給他人造成重大損失,與個(gè)人信息犯罪關(guān)系密切。(6)擾亂市場秩序罪。在虛假廣告罪、合同詐騙罪和非法經(jīng)營罪中都可以找到信息犯罪的特征。(7)侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪。如在侵犯通信自由罪、非法侵入住宅罪等罪名中,都可涉及對(duì)他人信息的侵犯。(8)侵犯財(cái)產(chǎn)罪。如詐騙罪,行為人通過不法手段獲取他人信息的目的大多是用于詐騙,隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及,通過設(shè)立虛假網(wǎng)絡(luò)地址、網(wǎng)上銀行、網(wǎng)上購物等方式進(jìn)行詐騙的行為越來越多,可以說詐騙罪是與個(gè)人信息犯罪關(guān)系最密接的犯罪之一。(9)擾亂公共秩序罪。其中最普遍的是招搖撞騙罪,行為人通過非法獲取的他人信息,冒充國家工作人員騙取錢財(cái)。(10)妨礙國邊境管理罪。如提供偽造、變?cè)斓某鋈刖匙C件罪、出售出入境證件罪等等,都可涉及個(gè)人信息犯罪。(11)危害國防利益罪。如冒充軍人招搖撞騙罪、偽造、變?cè)?、買賣武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪等等。(12)貪污賄賂罪。該類犯罪中,行為人往往在國內(nèi)外制造多種虛假身份,企圖隱瞞非法收入。

(二)司法解釋保護(hù)

《刑法修正案(七)》規(guī)定在《刑法》第253條后增加一條,作為第253條之一:“國家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員,違反國家規(guī)定,將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個(gè)人信息,出售或者非法提供給他人,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。竊取或者以其他方法非法獲取上述信息,情節(jié)嚴(yán)重的,依照前款的規(guī)定處罰。單位犯前兩款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。”

五、我國個(gè)人信息刑法保護(hù)機(jī)制的合理構(gòu)建

(一)完善立法

沒有救濟(jì)的權(quán)利不是真正的權(quán)利。個(gè)人信息作為一種重要的社會(huì)資源,是國家制定政策的依據(jù),是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,因此,國家應(yīng)當(dāng)負(fù)有對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)責(zé)任,而完善立法則是國家履行保護(hù)職責(zé)的最主要體現(xiàn)。長期以來,我們?cè)诹⒎ㄉ先狈?duì)公民個(gè)人信息的有效規(guī)制,例如在我國民法中,隱私權(quán)雖然作為人格權(quán)的內(nèi)容而存在,但卻并未上升為一種獨(dú)立的權(quán)利種類。我國《民法通則》第101條已有了關(guān)于涉及個(gè)人隱私的名譽(yù)權(quán)保護(hù)的相關(guān)內(nèi)容。只是相比目前資訊的發(fā)達(dá),這條法律顯得過于原則,缺乏可操作性和執(zhí)行性。制定一部完整意義上的《中華人民共和國個(gè)人信息保護(hù)法》已迫在眉睫。在立法出臺(tái)之前,我們需要通過各種司法解釋對(duì)個(gè)人信息的侵權(quán)行為進(jìn)行規(guī)制,例如《中華人民共和國刑法修正案(七)》在《刑法》第253條后面增加了一條,作為第253條之一,“國家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員,違反國家規(guī)定,將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個(gè)人信息,出售或者非法提供給他人,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金”。這在一定程度上拓寬了個(gè)人信息保護(hù)的范圍,說明我國刑法開始關(guān)注個(gè)人利益,而不再象以前那樣專注于“保護(hù)國家利益”,對(duì)個(gè)人信息的有效保護(hù)將起到重要作用。

(二)規(guī)范公權(quán)

政府機(jī)關(guān)依照憲法或有關(guān)法律的規(guī)定,在行使國家職權(quán)、對(duì)國家各項(xiàng)事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)進(jìn)行組織、管理和服務(wù)的過程中,對(duì)有關(guān)個(gè)人信息進(jìn)行收集、處理與利用,從而使相當(dāng)多的個(gè)人信息成為政府信息的組成部分與重要內(nèi)容。[4]由此,合理規(guī)范公權(quán)力的使用便成了有效保護(hù)個(gè)人信息的重要途徑。政府機(jī)關(guān)在依法行政的過程中,要特別注意處理好政府信息公開制度與個(gè)人信息保密制度之間的關(guān)系。政府信息公開制度是任何人均得要求政府公開其所保有的信息的制度,其權(quán)利基礎(chǔ)是知情權(quán);而個(gè)人信息保密制度是公民可以接近政府所保有的個(gè)人資訊,在發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤時(shí)得以請(qǐng)求更正的制度,這一信息自決權(quán)是對(duì)國家因現(xiàn)代信息技術(shù)而獲得的極大的監(jiān)控的可能性的一種反應(yīng),[5]其權(quán)利基礎(chǔ)是隱私權(quán)及相關(guān)人格權(quán)。這兩種制度體現(xiàn)在立法層面上即是《政府信息公開條例》與《檔案法》之間的關(guān)系,政府信息如果經(jīng)過歸檔程序成為檔案,那么在性質(zhì)上就屬于“檔案”,就應(yīng)該歸屬于《檔案法》調(diào)整,而不再適用《政府信息公開條例》的規(guī)定。實(shí)踐中,國家公權(quán)力機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在謹(jǐn)慎保障公民隱私權(quán)的基礎(chǔ)上,盡量公開政府信息,兼顧公民利益、第三者利益和社會(huì)公共利益,做到透明、公開、公正,自覺接受公民的各項(xiàng)監(jiān)督。

(三)特殊預(yù)防

對(duì)涉及個(gè)人信息較多的敏感領(lǐng)域,諸如交通、金融、電信、教育、醫(yī)療等部門,應(yīng)當(dāng)做好行業(yè)重點(diǎn)預(yù)防工作,避免個(gè)人信息的外泄,并嚴(yán)查其中的權(quán)錢交易行為。不久前,江西發(fā)生了高考考生個(gè)人信息外泄的事件,全省有18萬考生的個(gè)人信息被公開叫賣,據(jù)傳,這些信息大多是從教育部門搜集而來,不法分子獲取該信息后不斷地給考生及其家長打電話,已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)公民安寧生活環(huán)境的實(shí)質(zhì)性騷擾。因此,構(gòu)建合理的個(gè)人信息保護(hù)機(jī)制,必須加強(qiáng)對(duì)重點(diǎn)行業(yè)的監(jiān)督管理,防患于未然。

(四)監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)

實(shí)踐證明,大多數(shù)人都具有窺視他人隱私的欲望,而網(wǎng)絡(luò)無疑為這種欲望的膨脹提供了一個(gè)交流的平臺(tái)。正如人肉搜索所宣揚(yáng)的那樣,“如果你愛他,把他放到人肉引擎上去,你很快就會(huì)知道他的一切;如果你恨他,把他放到人肉引擎上去,因?yàn)槟抢锸堑鬲z?！弊鳛樾畔⒒瘯r(shí)代的一種查詢工具,網(wǎng)絡(luò)也需要得到有效監(jiān)控,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)法律法規(guī),不違背社會(huì)的公序良俗和道德底限,自覺履行起約束不當(dāng)言論、維護(hù)交流秩序的職責(zé),從而承擔(dān)起更多的社會(huì)責(zé)任。

注釋:

[1]張素華:《個(gè)人信息商業(yè)運(yùn)用的法律保護(hù)》,載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2005年第2期。

[2]張靖鈺:《個(gè)人信息初探》,載《新疆社科論壇》2006年第1期。

[3]馮娜:《信息隱私權(quán)的法律保護(hù)》,載《當(dāng)代法學(xué)》2002年第6期。

[4]楊婷婷、周毅:《政府信息公開過程中的個(gè)人信息保護(hù)策略》,載《圖書館學(xué)研究》2007年第2期。

[5][德]艾伯哈特·施密特·阿斯曼:《通過基本權(quán)利及憲法保障所進(jìn)行的權(quán)利保護(hù)》,載《中德法律研討—對(duì)行政的法律約束和對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)》(譯著),德國駐華使館2001年版,第270頁。