淺談建設(shè)工程施工合同的風(fēng)險防范

摘要：如何有效地防范和控制合同風(fēng)險是每個施工企業(yè)所面臨的問題，本文從合同的形成階段、簽訂合同階段、履行合同階段三個方面提出了防范合同風(fēng)險的一些觀點和看法，借此拋磚引玉，供大家交流，探討。

關(guān)鍵詞：合同風(fēng)險

建設(shè)工程施工合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建設(shè)工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。除專用條款另有約定外，組成合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下：(1)施工合同協(xié)議書;(2)中標通知書;(3)投標書及其附件;(4)施工合同專用條款;(5)施工合同通用條款;(6)標準、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件;(7)圖紙;(8)工程量清單;(9)工程報價單或預(yù)算書。另外，雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件也視為合同的組成部分。

一、合同形成階段（投標階段）的風(fēng)險防范

1.投標前的風(fēng)險防范

有的施工單位因缺乏投標階段的風(fēng)險防范意識，工程中標后，人員、設(shè)備進入了施工現(xiàn)場了，卻因建設(shè)單位資金不到位、環(huán)保設(shè)計未達標、征地、拆遷補償問題沒解決，施工圖紙不全，施工用水、用電問題沒解決等原因，導(dǎo)致或工程遲遲不能開工，造成大量人員、設(shè)備閑置，浪費人力、物力、財力，或墊資施工后，工程款無法收回等現(xiàn)象的發(fā)生。

為了避免以上現(xiàn)象的發(fā)生，施工單位在投標前應(yīng)首先了解工程項目是否經(jīng)發(fā)改委審批立項，了解工程項目的資金來源及資金的到位情況，了解建設(shè)方的資信情況，對資金不到位的工程項目應(yīng)放棄投標，避免中標后干了工程，收不回工程款的情況發(fā)生；其次應(yīng)對需要墊資和中標后需要交大量現(xiàn)金履約保證金和信譽保證金的工程項目，投標要慎重，應(yīng)綜合考慮企業(yè)的資金承受能力、資金成本、材料設(shè)備預(yù)算單價、工程預(yù)付款和工程款的給付方式及預(yù)計的工程利潤等情況，再決定是否投標，以避免個別建設(shè)方以發(fā)包工程為名，長期無償占用或挪用施工單位履約保證金。

2.編制投標書過程中的風(fēng)險防范

在投標過程中，編標人員要對招標文件進行深入研究和全面分析，對施工現(xiàn)場進行實地詳細勘察，仔細研究、審查圖紙，認真復(fù)核工程量，尋找相關(guān)的材料供應(yīng)商和專業(yè)分包單位，通過詢價和邀請對方事先投標等方式，計算出成本價，再根據(jù)評標辦法，制定相應(yīng)的報價策略，力爭中高質(zhì)量的標，杜絕中投標報價低于成本價的標，以避免合同簽訂后的履約風(fēng)險。

招標文件中一般都會有施工工期要求，很多施工單位為了增加投標的競爭力，在投標中都要有或多或少的工期提前的承諾，投標單位要充分根據(jù)工程的難易程度，結(jié)合本企業(yè)的施工能力、現(xiàn)場管理能力、資源配備、施工經(jīng)驗等要素并考慮施工期間可能出現(xiàn)的不可預(yù)測的因素的影響做出合理的工期承諾，避免在投標階段不嚴謹?shù)墓て诔兄Z造成中標后施工時的工期違約風(fēng)險。

二、簽訂合同階段的風(fēng)險防范

1.選用合同文本的風(fēng)險防范

簽訂合同時應(yīng)盡可能采用建設(shè)工程施工合同《示范文本》。因為由部分發(fā)包人提供的非示范文本合同，往往條款不全、不完善、不具體、這樣的合同條款可能存在減免發(fā)包人責任、加大承包人責任的潛在風(fēng)險，所以簽訂這種文本的合同，更要認真仔細的研究，盡可能地修改完善，否則這樣的合同一旦簽訂，將會給承包人帶來意想不到的損失。

2.合同價款確定方式的風(fēng)險防范

在建設(shè)工程施工合同專用條款中確定合同價款有三種方式可供選擇，固定價格、可調(diào)價格、成本加酬金。發(fā)包人和承包人可在專用條款內(nèi)約定采用其中一種。固定價格是指雙方在專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。固定價格合同這種方式適用于合同工期較短、工程總價較低的小型工程。在日常簽訂合同時，許多發(fā)包人不區(qū)分工程大小、工期長短，往往希望通過簽訂固定總價合同將合同履行過程的一切風(fēng)險完全轉(zhuǎn)移給承包方來承擔，發(fā)包方日后不予補償，用以防止承包方索賠，從根本上控制整個工程造價不突破原預(yù)算。從承包人的角度出發(fā)，對于工期長、造價高的工程項目以及預(yù)計在施工期內(nèi)生產(chǎn)要素的價格將要大幅上漲的，承包人應(yīng)盡量避免簽訂固定價格的施工合同。若必須簽訂固定價格的施工合同，承包人應(yīng)在專用條款中明確、細化合同價款中包括的風(fēng)險范圍，風(fēng)險費用的計算方法，風(fēng)險范圍以外合同價款的調(diào)整方法，并在雙方約定合同價款的其他調(diào)整因素中約定材料價格上漲超過一定幅度（例如5%或10%）時價格可以調(diào)整及調(diào)整的方法，從而盡可能的降低承包人的風(fēng)險。

三、履行合同階段的風(fēng)險防范

施工合同一經(jīng)生效，合同管理部門應(yīng)及時向項目部進行合同交底，對項目部的管理人員和技術(shù)人員進行合同法相關(guān)知識的培訓(xùn)，使項目部的管理人員和技術(shù)人員不僅要明白承包人在合同履行中應(yīng)盡的義務(wù)，還要明白那些工作是發(fā)包人應(yīng)盡的義務(wù)，以便項目部既能按施工合同的規(guī)定履行義務(wù)，也能在發(fā)包人未盡到應(yīng)盡義務(wù)時依法維護承包人的合法權(quán)益，保證施工合同的圓滿實現(xiàn)。

總之，合同風(fēng)險是客觀存在的，作為承包人，應(yīng)當分別從合同形成階段、合同簽訂階段及合同履行階段，認真評估、小心防范合同風(fēng)險，努力提高全員的合同意識和合同知識，同時注重咨詢和聽取專業(yè)人士的意見，依法化解和降低合同風(fēng)險。

參考文獻：

[1]《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》法釋[2004]14號.

[2]《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）.