提高我國(guó)獨(dú)立董事制度在公司治理中的有效性

摘要：獨(dú)立董事制度是我國(guó)借鑒英美國(guó)家公司治理經(jīng)驗(yàn)引入的制度，由于我國(guó)資本市場(chǎng)本身存在的諸多問題，使得獨(dú)立董事制度在實(shí)施中缺乏外部治理機(jī)制、獨(dú)立董事選任機(jī)制不合理、職權(quán)受限制、激勵(lì)約束機(jī)制不健全。文章針對(duì)這些問題，提出了解決對(duì)策。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；公司治理；有效性

一、獨(dú)立董事在公司治理中的作用

上市公司獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。

獨(dú)立董事制度起源于英美國(guó)家，它的產(chǎn)生和公司“一元制”治理結(jié)構(gòu)緊密相關(guān)，即公司除股東大會(huì)外僅有董事會(huì)是必設(shè)機(jī)關(guān)，不單設(shè)監(jiān)事會(huì)，而是在現(xiàn)有的單層制度框架內(nèi)進(jìn)行監(jiān)督機(jī)制的改良，使董事會(huì)能對(duì)公司管理層履行監(jiān)督責(zé)任。此外，英美公司高度分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致內(nèi)部人控制問題，為了對(duì)內(nèi)部人形成一定的監(jiān)督制約力量，而引入外部的獨(dú)立董事，希望其站在客觀公正的立場(chǎng)上，保護(hù)公司利益，對(duì)公司的違規(guī)或不當(dāng)行為提出警告。

通常獨(dú)立董事在公司治理中，發(fā)揮3方面的作用：第一，運(yùn)用其專業(yè)知識(shí)和技能，為公司管理層解決發(fā)展戰(zhàn)略方面的問題。主要是通過新思想、新技能、新信息的傳播，為公司的計(jì)劃和績(jī)效評(píng)價(jià)提供客觀、理性的觀點(diǎn)，識(shí)別商業(yè)機(jī)會(huì)，洞察潛在問題，制定適合的發(fā)展戰(zhàn)略，并擴(kuò)大與其他企業(yè)、金融市場(chǎng)、政府機(jī)關(guān)、新聞媒體等接觸的機(jī)會(huì)。第二，獨(dú)立于公司之外，解決現(xiàn)代企業(yè)所面臨的代理問題。獨(dú)立董事憑借其與公司無實(shí)質(zhì)性利害關(guān)系，不受制于公司管理層的地位，站在客觀、公正的立場(chǎng)上，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)決策做出獨(dú)立判斷，并對(duì)管理層進(jìn)行有效的監(jiān)督，提出任命意見和報(bào)酬方案，及時(shí)了解和反映股東的意見，采取恰當(dāng)?shù)姆绞絹硐拗乒芾韺拥淖岳袨椋跃S護(hù)公司的整體利益。第三，當(dāng)公司同政府具有較多的合作或斗爭(zhēng)時(shí)，獨(dú)立董事利用他們擁有的豐富經(jīng)驗(yàn)和背景，為企業(yè)提供有關(guān)政府工作方式可能給企業(yè)帶來的影響等方面的意見，預(yù)測(cè)政府的相關(guān)行為等。

二、我國(guó)獨(dú)立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀

我國(guó)自1994年實(shí)施《公司法》以來，有限責(zé)任公司和股份有限公司開始成為我國(guó)企業(yè)的主要組織形式。由于我國(guó)絕大多數(shù)上市公司由國(guó)有企業(yè)改制而來，轉(zhuǎn)換機(jī)制不徹底，相關(guān)制度未跟上，使得“一股獨(dú)大”和“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象嚴(yán)重，股東大會(huì)流于形式，董事會(huì)失靈，監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)。上市公司治理存在的諸多問題致使社會(huì)公眾對(duì)上市公司的公信力普遍下降，股市長(zhǎng)期以來持續(xù)低迷。針對(duì)這一現(xiàn)狀，我國(guó)引進(jìn)并推行了獨(dú)立董事制度。

1997年12月16日中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司章程指引》中提到：“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”，首次提出獨(dú)立董事的概念。2001年8月22日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了我國(guó)首部關(guān)于在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)范性文件——《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，我國(guó)正式全面啟動(dòng)了獨(dú)立董事制度。經(jīng)過10年發(fā)展，獨(dú)立董事制度在完善公司治理，規(guī)范證券市場(chǎng)方面發(fā)揮了積極的作用，但是不論從宏觀經(jīng)濟(jì)條件還是從微觀操作上，我國(guó)的獨(dú)立董事制度仍需完善，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）獨(dú)立董事制度缺乏有效的外部治理機(jī)制

保證獨(dú)立董事制度有效性的外部治理機(jī)制包括：完備的法律制度、健全的職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)（包括獨(dú)立董事市場(chǎng)），發(fā)達(dá)的中介機(jī)構(gòu)，政府和其他非政府組織的積極干預(yù)。由于我國(guó)獨(dú)立董事制度尚屬起步階段，相關(guān)的法律制度不健全不完善，《公司法》對(duì)獨(dú)立董事職責(zé)未進(jìn)行規(guī)定，公司治理原則中也沒有相關(guān)規(guī)定。同時(shí)保護(hù)股東權(quán)益的法律訴訟制度不健全，盡管《公司法》(2006)中有股東代位訴訟條款，但對(duì)于個(gè)人股東來說訴訟成本高昂，影響了這一股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制作用的發(fā)揮。我國(guó)缺乏獨(dú)立董事的聲譽(yù)市場(chǎng)機(jī)制，獨(dú)立董事的競(jìng)爭(zhēng)性不強(qiáng)，獨(dú)立董事市場(chǎng)評(píng)價(jià)機(jī)制尚未建立，無法通過市場(chǎng)機(jī)制對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行鑒別。此外，我國(guó)職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)也不完善，影響?yīng)毩⒍绿崦碌穆殬I(yè)經(jīng)理人職能的發(fā)揮。資本市場(chǎng)在目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，缺乏控制權(quán)的轉(zhuǎn)移機(jī)制，對(duì)內(nèi)部人缺乏有力的制約，因此外部治理機(jī)制難以對(duì)公司治理起到約束作用。

（二）獨(dú)立董事的選任機(jī)制存在缺陷

首先我國(guó)獨(dú)立董事的任職條件存在疏漏。目前上市公司聘請(qǐng)獨(dú)立董事更多地是出于政策考慮，而非公司治理的內(nèi)在需要，因此熱衷于聘請(qǐng)學(xué)者和名人擔(dān)任獨(dú)立董事，期望以此提高公司的社會(huì)地位，并向社會(huì)傳遞公司治理結(jié)構(gòu)完善的信號(hào)。很多被聘請(qǐng)的獨(dú)立董事對(duì)其本身的認(rèn)識(shí)僅停留在概念上，對(duì)自己應(yīng)有的責(zé)、權(quán)、利也不清楚，加之本身的時(shí)間和精力有限，又不熟悉企業(yè)的具體工作，因此沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。其次，我國(guó)獨(dú)立董事的選任程序不合理。盡管上市公司在2006年己經(jīng)進(jìn)行了股權(quán)分置改革，但是內(nèi)部人控制的問題還未得到徹底解決，在不改變獨(dú)立董事選舉規(guī)則的情況下，大股東基本上控制了董事會(huì)成員(包括獨(dú)立董事)的選舉，在獨(dú)立董事比例較低的情況下，很多決策即使獨(dú)立董事表示了不同意見也無法左右最終結(jié)果，因此獨(dú)立董事的獨(dú)立性受到很大限制。

（三）獨(dú)立董事的職權(quán)受到限制

一方面，證監(jiān)會(huì)在《指導(dǎo)意見》中只授予了獨(dú)立董事一些特別職權(quán)，而對(duì)其具體的職責(zé)沒有明確列示，因此導(dǎo)致獨(dú)立董事除了對(duì)關(guān)聯(lián)交易的公平性提出意見外，不能從根本上起到約束大股東權(quán)力的作用。

另一方面，獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職權(quán)存在沖突。獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)在檢查監(jiān)督公司財(cái)務(wù)方面、監(jiān)督董事、經(jīng)理的違法行為方面和提議召開臨時(shí)股東大會(huì)方面，職權(quán)是交叉重疊的，導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事同時(shí)行使監(jiān)督權(quán)，出現(xiàn)職權(quán)的沖突，增加監(jiān)督成本、降低監(jiān)督效率，或者出現(xiàn)監(jiān)督權(quán)真空現(xiàn)象。

此外，在獨(dú)立董事整體比例不高的情況下，許多重要的職能難以全面履行。例如美國(guó)上市公司要求成立全部由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)和薪酬委員會(huì)，而我國(guó)并沒有這樣的強(qiáng)制性要求，因此，獨(dú)立董事的職能難以全部發(fā)揮。

（四）獨(dú)立董事的激勵(lì)約束機(jī)制不健全

獨(dú)立董事的激勵(lì)機(jī)制包括薪酬激勵(lì)、聲譽(yù)激勵(lì)兩個(gè)主要方面，由于我國(guó)獨(dú)立董事市場(chǎng)不健全，而且缺乏對(duì)公司高層管理人員的經(jīng)營(yíng)績(jī)效進(jìn)行獨(dú)立評(píng)估的中間機(jī)構(gòu)，聲譽(yù)激勵(lì)起不到激勵(lì)獨(dú)立董事在上市公司中表現(xiàn)出應(yīng)有的獨(dú)立和客觀。同樣，獨(dú)立董事的薪酬是由董事會(huì)制訂預(yù)案，然后股東大會(huì)表決通過，這種薪酬決定方式，使獨(dú)立董事在經(jīng)濟(jì)上依賴于公司所給的高額報(bào)酬，他可能會(huì)為保住自己的職位和津貼而在一些關(guān)鍵性或有爭(zhēng)議的問題上依附于董事會(huì)，不發(fā)表獨(dú)立意見，其獨(dú)立性就可能受到影響甚至被削弱。在約束機(jī)制方面，我國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的約束主要以行政性的處罰為主，有關(guān)獨(dú)立董事錯(cuò)誤決策的民事訴訟規(guī)定并未建立，無法追究獨(dú)立董事的相關(guān)民事責(zé)任。獨(dú)立董事無需做任何事情，也不必承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，就能領(lǐng)取公司給予的津貼，使得獨(dú)立董事制度在獨(dú)立董事的消極態(tài)度下流于形式。

三、提高獨(dú)立董事制度的有效性

針對(duì)我國(guó)獨(dú)立董事制度在推行過程中存在的問題，提高獨(dú)立董事制度在公司治理中的有效性應(yīng)從以下幾個(gè)方面考慮：

（一）營(yíng)造良好的外部環(huán)境和治理機(jī)制

首先我們應(yīng)盡快完善與獨(dú)立董事制度相關(guān)的法律法規(guī)建設(shè)，修改現(xiàn)行的《公司法》，增加獨(dú)立董事條款，對(duì)獨(dú)立董事的職權(quán)、義務(wù)、人員來源、組織方式、獨(dú)立董事人數(shù)比例及薪酬安排等加以約束，同時(shí)制定《獨(dú)立董事職業(yè)準(zhǔn)則》和《獨(dú)立董事行為規(guī)范》等規(guī)則，強(qiáng)化獨(dú)立董事的自律與約束。

其次要建立發(fā)達(dá)的外部監(jiān)督機(jī)制，如獨(dú)立董事的市場(chǎng)評(píng)價(jià)機(jī)制，使上市公司及時(shí)了解獨(dú)立董事的信息狀況。將獨(dú)立董事在公司中的所作所為準(zhǔn)確地記入信用檔案，一旦有非法獲益或嚴(yán)重失職行為，將給獨(dú)立董事留下不良信用的烙印，這不僅大大減少了擁有不良信用記錄的人任職的機(jī)會(huì)，而且為上市公司尋找適合的獨(dú)立董事提供了有效渠道，防范了風(fēng)險(xiǎn)。

（二）完善獨(dú)立董事的選任機(jī)制

要嚴(yán)格規(guī)定獨(dú)立董事的任職條件，可采用枚舉法與概括法相結(jié)合的原則，將一定年限內(nèi)受雇于公司或者其關(guān)聯(lián)公司的人員，為公司或者其關(guān)聯(lián)公司提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員，公司大股東，以及上述人員的近親屬(不限于直系親屬)和其他利害關(guān)系人(如合伙人)，列在獨(dú)立董事選擇范圍之外。同時(shí)要考慮獨(dú)立董事的專業(yè)知識(shí)結(jié)構(gòu)，企業(yè)管理、法律、財(cái)務(wù)、工程技術(shù)和其他專業(yè)技術(shù)等人才應(yīng)合理搭配，對(duì)于不同的業(yè)務(wù)知識(shí)構(gòu)成規(guī)定一個(gè)硬性比例。在獨(dú)立董事的聘任程序方面，改變大股東或其控制的董事會(huì)提名制度，采用控股股東回避制度，由那些不在董事會(huì)中擔(dān)任董事職務(wù)的股東們推薦獨(dú)立董事候選人，報(bào)股東大會(huì)選舉通過?；蚪M成以獨(dú)立董事為主的提名委員會(huì)來選任獨(dú)立董事，將獨(dú)立董事的提名與大股東隔離開來，有助于提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性和任期穩(wěn)定性。

（三）明確獨(dú)立董事的職責(zé)和角色定位

首先，根據(jù)我國(guó)《公司法》對(duì)監(jiān)事會(huì)的組成和職權(quán)所作的規(guī)定，避免監(jiān)事會(huì)與獨(dú)立董事之間職責(zé)的重疊和沖突?？紤]到獨(dú)立董事的獨(dú)立性及其所具有的專長(zhǎng)，獨(dú)立董事的職責(zé)應(yīng)包括以下幾方面：對(duì)公司的發(fā)展戰(zhàn)略、高層管理人員的聘用、執(zhí)行董事和高級(jí)管理人員的業(yè)績(jī)?cè)u(píng)價(jià)及薪酬標(biāo)準(zhǔn)等發(fā)表獨(dú)立意見。向董事會(huì)提供專業(yè)信息、技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)知識(shí)方面的支持，并通過參與董事會(huì)決策提高決策的科學(xué)性。對(duì)控股股東及董事、高級(jí)管理人員與公司的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行監(jiān)督和審查，協(xié)助董事會(huì)維護(hù)所有股東，特別是維護(hù)公眾股東的權(quán)益。

其次，為了更充分地發(fā)揮獨(dú)立董事的職能，可借鑒美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，增加董事會(huì)中獨(dú)立董事的人數(shù)比例，根據(jù)獨(dú)立董事的職能，增設(shè)全部由獨(dú)立董事組成的提名委員會(huì)、審核委員會(huì)和薪酬委員會(huì)，完善獨(dú)立董事的監(jiān)督和制約作用。

（四）健全獨(dú)立董事的激勵(lì)約束機(jī)制

首先，完善獨(dú)立董事的報(bào)酬機(jī)制。獨(dú)立董事的報(bào)酬可由固定津貼和獎(jiǎng)勵(lì)津貼兩部分組成，固定津貼是支付給獨(dú)立董事的基本薪酬；獎(jiǎng)勵(lì)津貼按照獨(dú)立董事的績(jī)效評(píng)價(jià)結(jié)果予以定級(jí)，不同的級(jí)別對(duì)應(yīng)不同的獎(jiǎng)勵(lì)。支付時(shí)，為切斷獨(dú)立董事與上市公司的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，保持其獨(dú)立性，可考慮成立獨(dú)立董事協(xié)會(huì)，由該協(xié)會(huì)從上市公司繳納的管理費(fèi)中支付。具體報(bào)酬數(shù)額立法者和政府部門都無權(quán)干預(yù)，由獨(dú)立董事市場(chǎng)予以確定。

其次，建立獨(dú)立董事的聲譽(yù)機(jī)制。對(duì)獨(dú)立董事的任職資格從法律上予以確認(rèn)，并進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)和教育，具體操作時(shí)可由證監(jiān)會(huì)考核認(rèn)定，并對(duì)獨(dú)立董事分級(jí)，公布其級(jí)別，在社會(huì)上形成一種共識(shí)，最優(yōu)秀的公司會(huì)聘請(qǐng)最優(yōu)秀的人擔(dān)任獨(dú)立董事，使優(yōu)秀上市公司的獨(dú)立董事作為一種成功的標(biāo)志，來激勵(lì)獨(dú)立董事不斷提高他們的素質(zhì)和執(zhí)業(yè)水平。

最后，強(qiáng)化獨(dú)立董事的約束機(jī)制。在《公司法》中對(duì)獨(dú)立董事應(yīng)履行的義務(wù)及其判斷標(biāo)準(zhǔn)做出具體規(guī)定，明確法律責(zé)任。同時(shí)建立獨(dú)立董事管理協(xié)會(huì)，制定獨(dú)立董事的從業(yè)準(zhǔn)則、操守規(guī)范，建立獨(dú)立董事的聲譽(yù)信用記錄和獨(dú)立董事評(píng)價(jià)體系，加強(qiáng)獨(dú)立董事的行業(yè)自律。

參考文獻(xiàn)：

1、譚勁松.獨(dú)立董事與公司治理:基于我國(guó)上市公司的研究[M].中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2003.

2、吳順祥.我國(guó)上市公司獨(dú)立董事存在的問題及對(duì)策[J]. 會(huì)計(jì)之友，2006(1).

3、謝德仁.獨(dú)立董事:代理問題之一部分[J]會(huì)計(jì)研究，2005(2).

（作者單位：中郵通信設(shè)備沈陽(yáng)有限公司）