反壟斷第一坎

《反壟斷法》的實施，讓越來越多的行政壟斷問題浮出水面。給政府權力的行使劃定一個相對清晰的邊界，也許是之前未曾預料到的衍生意義。

沒想到，8月1日正式實施的《反壟斷法》竟然最先與政府部門狹路相逢—國家質檢總局（www.aqsiq.gov.cn）在短短20天內遭遇十幾家防偽企業(yè)的數(shù)波訴訟，并不情愿將這部“經(jīng)濟憲法”從紙面迎到人間。

國家質檢總局的意外“當選”，在宏觀理論上說明：行政壟斷雖然在立法過程中刻意回避和淡化，但相比經(jīng)濟壟斷恰恰是繞不過去的一道坎；在微觀操作上更說明，質檢總局及其具有關聯(lián)關系的電子監(jiān)管網(wǎng)，對受排斥行業(yè)及行業(yè)聚集人群的打擊有多么強烈。

原告方在訴訟中認為：國家質檢總局利用行政權力強推自己持有30%干股的中信國檢經(jīng)營的“中國產(chǎn)品質量電子監(jiān)管網(wǎng)”經(jīng)營業(yè)務，在防偽行業(yè)限制和排除競爭，違反了《反壟斷法》、《反不正當競爭法》等多部法律的規(guī)定。特別是2007年，質檢總局發(fā)文要求家用電器、農資、食品、化妝品等9類69種重點產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)必須加入電子監(jiān)管網(wǎng)，在產(chǎn)品包裝上使用統(tǒng)一標識的電子監(jiān)管碼后方可出廠銷售。此舉幾乎將同領域其他防偽企業(yè)逼至生存絕境，也引發(fā)了防偽企業(yè)破釜沉舟式的的訴訟行為。

按照《反壟斷法》對壟斷的定義，中信國檢及電子監(jiān)管網(wǎng)無疑在上面的重點市場具有絕對支配地位，在每年600元的資費定價方面也“涉嫌具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中”。然而，反壟斷法中明確表示“國有經(jīng)濟占控制地位的關系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的行業(yè)以及依法實行專營專賣的行業(yè)，國家對其經(jīng)營者的合法經(jīng)營活動予以保護?！边@表示在壟斷認定中，并不是以市場占有率、價格等絕對數(shù)值作為判定因素的，換句話說，在壟斷認定的裁判規(guī)則中，并不是田徑和游泳比賽式的單純“數(shù)字說話”，而更像藝術體操和花樣游泳中的“綜合性考量”—行政壟斷行為可能因為裁判因素被豁免。

即使防偽企業(yè)在壟斷認定方面勝訴，執(zhí)行層面依舊困難重重。雖然《反壟斷法》第37條規(guī)定了抽象的行政壟斷行為屬于違法—“行政機關不得濫用行政權力，制定含有排除、限制競爭內容的規(guī)定”，但第51條同時規(guī)定，對于行政壟斷行為，“由上級機關責令改正；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。反壟斷執(zhí)法機構可以向有關上級機關提出依法處理的建議?！币簿褪钦f說，反壟斷執(zhí)法機構對行政壟斷沒有監(jiān)管權，無法像對經(jīng)濟性壟斷行為那樣行使調查權和處分權，而僅僅具有所謂的“建議權”，監(jiān)管權被賦予行政機關及公共組織的“上級機關”。因此，對于石油、鐵路和電信等國內行政性壟斷企業(yè)，《反壟斷法》在現(xiàn)階段所起的作用只能是治標不治本，質檢總局的反壟斷訴訟結局可想而知。

《反壟斷法》的實施，讓越來越多的行政壟斷問題浮出水面。行政壟斷的危害在于它模糊了政府與市場的邊界，削弱了政府的服務職能，而成為參與市場競爭的一方，壟斷管轄領域中的利益，繁殖“近親企業(yè)”，獲取部門利益。

也許沸沸揚揚的“反壟斷第一案”并不能產(chǎn)生法律意義上的最終結局，其啟示作用遠遠大于法律效應。通過輿論、立法和綜合的制度安排，給政府權力的行使劃定一個相對清晰的邊界，用中國政法大學李曙光教授的話就是—“劃清政府公共管理者角色與公共產(chǎn)品提供者角色之間的界限，劃清政府公共服務行為與政府經(jīng)營行為的界限，劃清政策制訂者與經(jīng)濟增長推動者之間的界限?！?/p>