淺議未注冊馳名商標(biāo)的認(rèn)定及保護

于凌云　唐春林　胡　浩

【摘要】文章對未注冊馳名商標(biāo)進行法律保護之理論基礎(chǔ)及未注冊馳名商標(biāo)認(rèn)定問題進行了探討，并對未注冊馳名商標(biāo)保護提出相關(guān)建議。

【關(guān)鍵詞】未注冊馳名商標(biāo)；商標(biāo)認(rèn)定；保護措施

商標(biāo)關(guān)系到商家的商業(yè)信譽，是商家相互區(qū)別的外在標(biāo)志。當(dāng)前我國面臨著普遍的誠信危機，各種假冒偽劣產(chǎn)品充溢市場，嚴(yán)重危害消費者與商家的合法權(quán)益。對商標(biāo)權(quán)的保護是規(guī)范市場秩序，保護商家和消費者合法權(quán)益的有效手段。但是現(xiàn)行立法和司法中對于未注冊弛名商標(biāo)的保護力度已經(jīng)遠(yuǎn)不能適應(yīng)現(xiàn)實的需要。進一步加大對未注冊弛名商標(biāo)的法律保護正受到各方的高度關(guān)注。

一、未注冊馳名商標(biāo)保護的理論基礎(chǔ)

在大多數(shù)國家實行商標(biāo)注冊制度的今天，未注冊的馳名商標(biāo)能否得到有效的保護？答案是肯定的，未注冊馳名商標(biāo)的保護有其堅實理論基礎(chǔ)和社會需要。

在實行商標(biāo)注冊制度的今天，許多國家奉行的是自愿注冊或自愿注冊與強制注冊相結(jié)合的原則，即從法律上看也是允許未注冊商標(biāo)存在的，未注冊商標(biāo)的保護當(dāng)然也是法律調(diào)控的重要的領(lǐng)域。無論是注冊商標(biāo)還是未注冊商標(biāo)的主體都是市場上平等的經(jīng)營者，它們代表的利益都是正當(dāng)?shù)?。作為未注冊的馳名商標(biāo)，其獲得法律保護的基礎(chǔ)在于其本身作為商標(biāo)的事實，和由此產(chǎn)生的無形的商業(yè)利益和社會影響力。通常情況下，相關(guān)公眾對某商標(biāo)歸屬于商標(biāo)使用人如果產(chǎn)生了合理信賴，即反應(yīng)了商標(biāo)使用人享有對該商標(biāo)事實上的利益，這種利益是合法的，應(yīng)受到法律的保護。同時如果放縱對未注冊弛名商標(biāo)的侵害會為假冒行為提供更大的投機空間將嚴(yán)重破壞市場經(jīng)濟秩序。因此，保護未注冊馳名商標(biāo)充分體現(xiàn)了公平原則和社會公益的需要。

二、未注冊馳名商標(biāo)的認(rèn)定

我國是實行商標(biāo)注冊制度的國家，對未注冊商標(biāo)保護方面的法律規(guī)定尚不健全?！渡虡?biāo)法》對未注冊商標(biāo)的規(guī)定主要是修訂法律過程中補充的，缺乏完整性，其管理因素多于保護因素，只是在商標(biāo)注冊過程中部分地照顧到了一些未注冊商標(biāo)權(quán)益。由于被認(rèn)定為馳名商標(biāo)后，對未注冊商標(biāo)的保護會更為有利，更充分。因此，未注冊商標(biāo)進行馳名商標(biāo)認(rèn)定有其必要性。

未注冊馳名商標(biāo)的認(rèn)定是對其進行有效保護的前提條件。現(xiàn)階段，對未注冊馳名商標(biāo)的認(rèn)定主要是以行政認(rèn)定為主以司法認(rèn)定為例外。行政認(rèn)定具有明確的法律規(guī)定，是當(dāng)前認(rèn)定馳名商標(biāo)的主要方式，但其需要的時間比較長，在未注冊商標(biāo)遭到侵權(quán)時會給商標(biāo)權(quán)益人的利益造成更大的損失。與之相比，司法認(rèn)定未注冊商標(biāo)為馳名商標(biāo)節(jié)省了時間，提高了效率，更有時效地使相關(guān)權(quán)利人的利益得到保護，但因其相應(yīng)的法律規(guī)定太過模糊和缺位，司法中難以細(xì)化，在實踐中仍存爭議，因此很少得到應(yīng)用。而且法院的判決畢竟只針對個案有效，不具有普遍的法律意義。加之司法程序必不可少的人力、時間及金錢成本，將使許多未注冊商標(biāo)及其所有人不可能獲得充分的保護，特別是行政權(quán)的積極主動的介入和保護。針對這種情況，筆者認(rèn)為，從基礎(chǔ)立法上加強相關(guān)立法，對已有法律法規(guī)的有效整合和進一步細(xì)化解決未注冊商標(biāo)的可保護性問題才是正確的著力方向。

三、未注冊馳名商標(biāo)保護的若干建議

1．在商標(biāo)權(quán)的授予制度方面，我國應(yīng)采用使用主義和注冊主義相結(jié)合的混合原則。這樣可以在《商標(biāo)法》上對未注冊商標(biāo)加以一定程度的保護。同時對于在法院判決中確認(rèn)的未注冊弛名商標(biāo)，一經(jīng)確認(rèn)便自動進入工商行政管理部門主動保護的范圍。同時法院可在對未注冊商標(biāo)進行認(rèn)定之后賦予這種弛名商的法律效力一定的溯及力，以加強在經(jīng)過法院訴訟程序程序確認(rèn)以前的故意侵害行為的打擊。為了與商標(biāo)注冊法律制度相協(xié)調(diào)和鼓勵經(jīng)營者利用商標(biāo)注冊制度，應(yīng)吸收和借鑒英美法上通過普通法和制定法對注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)施以不同程度保護的做法。

2．增強《反不正當(dāng)競爭法》在我國未注冊馳名商標(biāo)保護中的作用，同時與《商標(biāo)法》和相應(yīng)法律法規(guī)進行進一步整合協(xié)調(diào)形成操作性強，聯(lián)系緊密的未注冊弛名商標(biāo)的系統(tǒng)性法律制度。從我國現(xiàn)行立法來看，《商標(biāo)法》主要保護注冊商標(biāo)，未注冊商標(biāo)主要是靠《反不正當(dāng)競爭法》進行保護。可以說，號稱經(jīng)濟憲法的《反不正當(dāng)競爭法》在未注冊馳名商標(biāo)的保護方面發(fā)揮著舉足輕重的作用，它是保護知識產(chǎn)權(quán)的一個兜底法，別的知識產(chǎn)權(quán)法保護不周的，《反不正當(dāng)競爭法》可以提供兜底性保護，商標(biāo)也不例外。就商標(biāo)保護而言，商標(biāo)法因其嚴(yán)格的法定條件和程序而不能完全保護商標(biāo)權(quán)人的利益，而反不正當(dāng)競爭法卻以較強的原則性和強制性彌補了商標(biāo)法對商標(biāo)，尤其是未注冊商標(biāo)保護的不足。縱觀各主要國家的商標(biāo)保護法律制度，反不正當(dāng)競爭法都在其中扮演了重要的角色，甚而可言，凡商標(biāo)法無明文加以調(diào)整的，都可籍反不正當(dāng)競爭的概念來彌補、調(diào)整。

3．應(yīng)該通過立法加強對侵害未注冊馳名商標(biāo)使用人利益之行為的處罰力度，從而加強對未注冊馳名商標(biāo)的保護?！渡虡?biāo)法》第13條規(guī)定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。”這些規(guī)定過于原則化和簡單，可操作性不強。該法對未注冊的馳名商標(biāo)，不實行跨類保護。如果他人將復(fù)制、摹仿、翻譯的未注冊馳名商標(biāo)在不相同或不相類似商品上作為商標(biāo)使用，未注冊馳名商標(biāo)所有人無權(quán)禁止他人注冊和使用。《商標(biāo)法》賦予工商行政管理部門給予未注冊商標(biāo)所有人的法律救濟受到一定限制。侵權(quán)人只要停止侵權(quán)，并不存在適用其他民事責(zé)任問題，未注冊馳名商標(biāo)所有人無權(quán)要求侵權(quán)人承擔(dān)排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等民事責(zé)任；法律也未規(guī)定人民法院在審理該類案件中可以對行為人作出罰款等民事制裁決定。由此可以看出，立法對于侵害未注冊馳名商標(biāo)持有人利益之行為的處罰力度較輕，不能充分有效地保障持有人的合法權(quán)益。筆者建議，對于此類侵權(quán)行為，應(yīng)進一步完善相關(guān)法律法規(guī)，作出具體明確、充分的規(guī)定，從而更好地維護權(quán)利人的利益。

4．未注冊馳名商標(biāo)使用人應(yīng)加強對商標(biāo)的維護。馳名商標(biāo)并不是一個終身的榮譽稱號，即使被行政認(rèn)定是馳名商標(biāo)也不能確保真正可以獲得馳名商標(biāo)稱號。因此，商標(biāo)持有人要采取措施加強對商標(biāo)的維護：首先馳名商標(biāo)持有人自身一定要使用好馳名商標(biāo)，不能為了短期的利益而忽略產(chǎn)品以及服務(wù)質(zhì)量，降低馳名商標(biāo)在消費者心目中的美好形象；其次，一定要對各種傍名牌的行為進行制止或打擊，對可能構(gòu)成威脅的商標(biāo)申請進行及時的異議，制止仿名牌商標(biāo)被注冊；最后，對于看似“好心”的行為，比如編入辭書中變成通用名詞等行為堅決說不，還要小心謹(jǐn)慎地使用避免被消費者當(dāng)成產(chǎn)品名稱來直呼其名。

【參考文獻(xiàn)】

[1]劉春田．知識產(chǎn)權(quán)法教程．

[2]蔡立剛．“入世”與我國馳名商標(biāo)立法的完善．

[3]李順德．名牌的法律保護．

【作者簡介】于凌云（1987- ），女，江蘇徐州人，中國礦業(yè)大學(xué)文學(xué)與法政學(xué)院法學(xué)系2006級學(xué)生，研究方向：民商法學(xué)；唐春林（1987－），男，江蘇徐州人，中國礦業(yè)大學(xué)文學(xué)與法政學(xué)院法學(xué)2006級學(xué)生，研究方向:法理學(xué)；胡浩（1988- ），男，江蘇徐州人，中國礦業(yè)大學(xué)文學(xué)與法政學(xué)院法學(xué)系2006級學(xué)生，研究方向：民商法學(xué)。