融資時如何組建董事會

創(chuàng)業(yè)者在融資時，如何組建董事會應被當作一個重要議題來考慮。

VC在投資時，通常會關注兩個方面：一是價值，包括投資時的價格和投資后可能的退出回報；二是控制，因為VC通常只要求做小股東，投資后要保障自己的利益和監(jiān)管公司的運營。因此，VC給企業(yè)家的投資協(xié)議條款清單（Term Sheet）中的條款也就相應的有兩個維度的功能：一個維度是“價值功能”，另一維度是“控制功能”。如左上圖所示部分Term Sheet條款。

“董事會”條款無疑是“控制功能”中最重要的條款之一。在美國硅谷就流行這么一句話：“好的董事會不一定能成就好公司，但一個糟糕的董事會一定能毀掉公司?！?/p>

對企業(yè)家而言，在A輪融資時，組建董事會的重要性甚至超過企業(yè)估值部分，因為估值的損失是一時的，而董事會控制權會影響整個企業(yè)的生命期。但很多企業(yè)家常常沒有意識到這一點，而把眼光主要放在企業(yè)估值等條款上。設想一下，如果融資完成后，企業(yè)的董事會批準了以下某個決議，企業(yè)家/創(chuàng)始人是否會后悔把主要精力放在企業(yè)估值的談判上：

■開除創(chuàng)始人管理團隊；（他那些還沒來得及承兌的股份自然就留在公司了）；

■拒絕其他投資人的投資意向，迫使公司降低估值從當前投資人那里募集B輪融資；（投資人股份比例提高，創(chuàng)始人股份嚴重稀釋）；

■將公司廉價賣給公司投資人投資過的其他公司。

Term Sheet中 “董事會”條款一般是這樣的：

董事會：董事會由3個席位組成，普通股股東指派2名董事，其中1名必須是公司的CEO；投資人指派1名董事。

在A輪融資之前，大部分私營公司的創(chuàng)始人/CEO是老板，但融資之后，新組建的董事會將成為公司的新老板，這一點要切記。

董事會席位數(shù)量

根據(jù)中國的《公司法》規(guī)定，有限責任公司至少要有3名董事，股份制公司需要5名以上董事，但這并不是世界范圍內(nèi)通行的規(guī)定。在開曼群島（Cayman Islands）、英屬維爾京群島（BVI）以及美國的許多州（如特拉華州），其法律允許公司只設1名董事。通常來說，為了避免決策時陷入投票僵局，董事會的席位設置為單數(shù)，但并沒有法律規(guī)定不允許為雙數(shù)。董事會的人數(shù)多了，召集會議及決策的效率就會下降；另外，后續(xù)融資時，新的投資人也會派人進入董事會，所以，對A輪融資的公司來說，理想的董事人數(shù)為3~5人。

董事會席位應該根據(jù)股份多少來定

董事會代表公司的所有者，負責為公司挑選管理者：CEO，并確保這位CEO對公司的所有者盡職盡責。董事會的設立應該反映出公司的所有權關系，股份多席位自然要多，看看上市公司的董事會組成就知道了。而且理論上，董事會的所有董事都應服務于公司的整體利益，而不是僅僅服務于他們自己持有的某種類型的股權。

通常A輪融資完成以后，普通股股東（創(chuàng)始人）還擁有公司的絕大部分所有權，普通股股東就應該占有大部分的董事會席位。假設，A輪融資完成以后，普通股股東持有公司大約60%的股份，

如果A輪是兩個投資人的話，董事會的構成就應該是：

3個普通股股東+2個投資人=5個董事會成員

如果只有1個投資人，那么董事會的構成就應該是：

2個普通股股東+1個投資人=3個董事會成員

不管是以上哪一種情況，普通股東都按簡單多數(shù)的方式選舉出其董事。

在融資談判中，如果投資人要求更多的席位，并搬出一大堆理由，創(chuàng)始人只需要明確和堅持兩點就可以達到目的：

■公司董事會組成應該根據(jù)公司的所有權來決定；

■投資人（優(yōu)先股股東）的利益由Term Sheet中的“保護性條款（Protective Provisions）”來保障。董事會是保障公司全體股東利益，既包括優(yōu)先股也包括普通股。

找個外部獨立董事

融資談判地位有時會決定談判的結果，如果創(chuàng)業(yè)企業(yè)質(zhì)量不錯，有很多投資人追捧的話，A輪融資時投資人會給出上述的“3＋2”或“2＋1”的董事會安排。但是如果投資人不答應這種董事會結構，而創(chuàng)業(yè)者又希望得到他們投資的話，只能考慮讓步，采用下面這個偏向投資人的方案（設立一個獨立董事）：

2個普通股股東+2個投資人＋1個獨立董事=5個董事會成員；或，1個普通股股東+1個投資人＋1個獨立董事=3個董事會成員

偏向投資人方案的董事給予不同類型股份相同的董事會席位，而不管他們的股份數(shù)量（股權比例）。

如果創(chuàng)業(yè)者最終認可并簽署了上面這個方案的話，那他同時必須要讓投資人同意：在任何時候公司增加1個新投資人席位（比如B輪投資人），也要相應增加1個普通股席位。這樣是為了防止B輪融資時，投資人接管了董事會。

之所以說增加一個獨立董事席位的方案會偏向投資人，是因為如果投資人推薦一個有頭有臉的大人物做獨立董事，創(chuàng)業(yè)者通常是無法拒絕的。但是這個大人物跟投資人的交往和業(yè)務關系通常會比跟創(chuàng)業(yè)者多，當然他更傾向于維護投資人的利益了。解決這個問題的最簡單辦法是在融資之前就設立獨立董事，而且是選擇你信任的、有信譽的人來做獨立董事。如果融資之前，你無法或沒有設立獨立董事，談判時要爭取下面的權利：

■獨立董事的選擇要由董事會一致同意；

■由普通股股東推薦獨立董事。

給CEO一個單獨席位

投資人通常會要求公司的CEO占據(jù)一個董事會的普通股席位，這看起來似乎也挺合理，因為在公司融資時擔任CEO的通常是創(chuàng)始人股東之一。但創(chuàng)業(yè)者一定要小心這個條款，因為公司一旦更換CEO，那新CEO將會在董事會中占一個普通股席位，假如這個新CEO跟投資人是一條心的話，那么這種“CEO＋投資人”的聯(lián)盟將控制董事會。

一個新CEO并不一定是創(chuàng)業(yè)者在董事會中的朋友，如果創(chuàng)業(yè)者正打算雇傭一個新的CEO，不妨為他在董事會中設立一個新的席位。

例如：

1個普通股東+1個投資人+1個CEO（目前是創(chuàng)始人甲先生）＝3個董事會成員

1個普通股東+1個投資人+1個獨立董事+1個CEO（目前是創(chuàng)始人乙先生）＝4個董事會成員

董事會中的普通股席位應該永遠由普通股股東選舉產(chǎn)生，另外，如果你希望董事會的成員數(shù)是奇數(shù)的話，那就再多加一個獨立席位。

在融資談判中，創(chuàng)始人需要明確：

■盡管CEO持有的也是普通股，但新的CEO很可能會同投資人結盟，CEO席位會在事實上對投資人更有利；

■CEO在董事會中并不是代表普通股股東，他的工作是讓公司所有類型的股權增值。

公平的投資后董事會結構

目前國內(nèi)VC的A輪投資Term Sheet中，董事會條款的主流是：“創(chuàng)始人＋創(chuàng)始人及CEO＋A輪投資人”的模式，但也有投資人董事比創(chuàng)始人董事數(shù)量多的情況。

通常而言，下面的A輪投資后的董事會結構也算公平：

■1個創(chuàng)始人席位、1個A輪投資人席位及1個由創(chuàng)始人提名董事會一致同意并批準的獨立董事。（適用于單一創(chuàng)始人的公司）

■1個創(chuàng)始人席位（甲先生）、1個CEO席位（目前是創(chuàng)始人乙先生）、1個A輪投資人席位及1個由CEO提名董事會一致同意并批準的獨立董事。（適用于有多個創(chuàng)始人的公司）

總結

企業(yè)家在私募融資時關注“董事會”條款，并不是說通過董事會能創(chuàng)造偉大的公司，而是防止組建一個糟糕的董事，使創(chuàng)始人失去對企業(yè)運營的控制。一個合理的董事會應該是保持投資人、企業(yè)、創(chuàng)始人以及外部獨立董事之間合適的制衡，為企業(yè)的所有股東創(chuàng)造財富。