公司法人治理結(jié)構(gòu)模式的立法選擇

　　[摘 要]公司法人治理結(jié)構(gòu)有法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)兩個(gè)層面的含義。借鑒和比較美國(guó)、德國(guó)、日本的公司法人治理結(jié)構(gòu)模式，目前中國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)存在六個(gè)缺陷，究其原因與體制有關(guān)。如果要建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)，就要把公司看成是利益相關(guān)者的共同體；同時(shí)結(jié)合宏觀和微觀方面的四個(gè)條件，予以綜合配置。
　　[關(guān)鍵詞]公司法人治理結(jié)構(gòu) 模式選擇 獨(dú)立董事 公司利益相關(guān)者
　　
　　一、公司法人治理結(jié)構(gòu)的含義
　　
　　建立與規(guī)范公司法人治理結(jié)構(gòu)（Corporate Governance）在國(guó)內(nèi)外公司管理的實(shí)踐中早已存在，但在近六七年我國(guó)才受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注與重視。伴隨著股份制企業(yè)的出現(xiàn)而引起所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，公司法人治理結(jié)構(gòu)也隨之誕生并走向完善。公司法人治理結(jié)構(gòu)的含義，各國(guó)有影響的學(xué)說(shuō)可概括為：第一，制度安排說(shuō)。英國(guó)牛津大學(xué)管理學(xué)院院長(zhǎng)柯林·耶把法人治理結(jié)構(gòu)定義為：“公司賴以代表和服務(wù)于它的投資者利益的一種制度安排?！备鶕?jù)該理論，公司法人治理結(jié)構(gòu)包括：（1）如何配置和行使控制權(quán)；（2）如何監(jiān)督和評(píng)價(jià)董事會(huì)、經(jīng)理人和職工；（3）如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)機(jī)制。一般說(shuō)，良好的法人治理結(jié)構(gòu)能夠利用這些制度安排的互補(bǔ)性質(zhì)，并選擇一種結(jié)構(gòu)來(lái)減低代理人成本。第二，相互作用說(shuō)。庫(kù)克倫（Phlipl Cochran）和華廷科（Stevenl Wartick）指出：“公司治理包括高級(jí)管理階層、股東、董事會(huì)和公司其他有關(guān)利益人的相互作用中產(chǎn)生的具體問(wèn)題。構(gòu)成公司治理問(wèn)題的核心是：（1）誰(shuí)從公司決策/高級(jí)管理階層的行動(dòng)中受益？（2）誰(shuí)應(yīng)該從公司決策/高級(jí)管理階層的行動(dòng)中受益？當(dāng)在‘是什么’和‘應(yīng)該是什么’之間不一致時(shí)，一個(gè)公司治理問(wèn)題就會(huì)出現(xiàn)?！钡谌?，組織結(jié)構(gòu)說(shuō)。我國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉認(rèn)為：“所謂法人治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會(huì)高級(jí)執(zhí)行人員及高級(jí)經(jīng)理人員三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)。在這種結(jié)構(gòu)中，上述三者之間形成一定的制衡關(guān)系。通過(guò)這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會(huì)托管；公司董事會(huì)是公司的最高決策機(jī)構(gòu)，擁有對(duì)高級(jí)經(jīng)理人員的聘用、獎(jiǎng)懲以及解雇權(quán)；高級(jí)經(jīng)理人員受雇于董事會(huì)，組成在董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在董事會(huì)的授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)企業(yè)。”
　　參考中外公司法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵界說(shuō)，筆者認(rèn)為，公司法人治理結(jié)構(gòu)從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來(lái)講，指的是在所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的基礎(chǔ)上，不同組織形式的股份制企業(yè)的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理班子、職工等利益相關(guān)者之間有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)與權(quán)利的公司組織制度與運(yùn)行機(jī)制。公司法人治理結(jié)構(gòu)從法學(xué)的角度來(lái)講，則是指為維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會(huì)公共利益，保證公司正常有效地運(yùn)營(yíng)，由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系。
　　
　　二、我國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)的缺陷
　　
　　我國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)的缺陷主要表現(xiàn)在：第一，由于我國(guó)股票市場(chǎng)的不完善，“用腳投票”（即當(dāng)公司績(jī)效甚差時(shí)，股東為維護(hù)自身的利益，出售其持有的該公司的股票，引起股價(jià)下跌，招致敵意接管，該公司的董事、經(jīng)理將被撤換）。機(jī)制尚未發(fā)揮出應(yīng)有的作用，大部分上市公司經(jīng)理對(duì)股票市場(chǎng)的價(jià)格變動(dòng)麻木不仁。第二，資本市場(chǎng)兼并條件苛刻，難以形成真正的公司兼并，因而基本上沒有形成對(duì)上市公司經(jīng)理人員的壓力。第三，經(jīng)理市場(chǎng)未能形成，董事長(zhǎng)和總經(jīng)理基本上還是政府任命，他們幾乎控制了公司的一切權(quán)力，而政府又不能對(duì)他們形成有效的監(jiān)督。第四，黨委書記、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理系于一人之身，監(jiān)事會(huì)、職工代表大會(huì)形同虛設(shè)，內(nèi)部監(jiān)督基本消失。第五，在沒有股權(quán)約束的條件下，既無(wú)外部監(jiān)督，又無(wú)內(nèi)部監(jiān)督，由此造成內(nèi)部人控制問(wèn)題比任何國(guó)家都要嚴(yán)重。第六，由于既怕事情敗露，又要繼續(xù)“圈”老百姓的錢，他們就有可能做假帳，隱瞞重大信息，披露信息既不及時(shí)也不真實(shí)。
　　造成如此嚴(yán)重的局面，原因是多方面的。我國(guó)傳統(tǒng)國(guó)有資產(chǎn)管理制度本身就存在著無(wú)人承擔(dān)國(guó)有資產(chǎn)保值增值的責(zé)任，公司管理人員的行政官員化導(dǎo)致只對(duì)上級(jí)個(gè)人負(fù)責(zé)，而不對(duì)國(guó)有資產(chǎn)負(fù)責(zé)；而放權(quán)讓利、承包制、股份制改造只在擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營(yíng)者權(quán)利上做文章，使得經(jīng)營(yíng)管理人員的權(quán)力不受內(nèi)外制約與監(jiān)督。
　　如果要建立規(guī)范的股份公司，首先要把公司看成是利益相關(guān)者（公司利益相關(guān)者包括股東、董事會(huì)及其成員、監(jiān)事會(huì)及其成員、由總經(jīng)理和各級(jí)經(jīng)理組成的行政執(zhí)行部門，主要由藍(lán)領(lǐng)工人和科技人員組成的員工隊(duì)伍等）的共同體，公司法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該充分體現(xiàn)這五個(gè)利益相關(guān)者之間激勵(lì)與制衡，公平與效率、同舟共濟(jì)的關(guān)系及其內(nèi)在組織機(jī)制。
　　
　　三、中國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)模式的選擇
　　
　　參考國(guó)外公司治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐，可以看出，一個(gè)有效的公司治理結(jié)構(gòu)模式，從宏觀上要能與該國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和資本市場(chǎng)發(fā)展水平相適應(yīng)。一個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，特別是資本市場(chǎng)的發(fā)育狀況，對(duì)該國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)模式的形成起著決定性的影響。因此，公司治理結(jié)構(gòu)模式不是一成不變的，而是在不斷地發(fā)展變化。即公司法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)隨著經(jīng)濟(jì)水平和企業(yè)環(huán)境的變化而不斷地發(fā)展或者重構(gòu)。否則，過(guò)去有效的公司治理結(jié)構(gòu)在今天就有可能成為制約公司發(fā)展的不利因素。
　　考慮我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況，我國(guó)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)模式應(yīng)當(dāng)是：銀行、業(yè)務(wù)上有關(guān)聯(lián)的并相互持股的企業(yè)法人、國(guó)家持股公司、基金組織、其他企業(yè)法人和社會(huì)公眾等參與持股，且以銀行和業(yè)務(wù)上有關(guān)聯(lián)的企業(yè)法人持股為核心。其次，我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)中的組織模式在組織形式方面，股東大會(huì)、董事會(huì)和經(jīng)理會(huì)三個(gè)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)分設(shè)，且董事會(huì)和經(jīng)理會(huì)成員不能相互交叉；在權(quán)責(zé)劃分方面，股東大會(huì)的主要任務(wù)是選擇董事和完成公司章程規(guī)定的其他任務(wù)；董事會(huì)主要負(fù)責(zé)對(duì)經(jīng)理會(huì)的監(jiān)督以及成員的任免等；經(jīng)理會(huì)主要負(fù)責(zé)公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理等。針對(duì)目前存在的問(wèn)題，特別要強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能。我國(guó)公司法所規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)不僅權(quán)力規(guī)定的不充分而且規(guī)定的是監(jiān)事會(huì)對(duì)董事和經(jīng)理行為進(jìn)行事后的、被動(dòng)的監(jiān)督，如監(jiān)事會(huì)對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督等。第三，公司治理結(jié)構(gòu)中的經(jīng)營(yíng)者調(diào)控模式。一是要?jiǎng)?chuàng)建經(jīng)理市場(chǎng)，其主要目的一方面是為有管理天資的年輕人提供展示才華的機(jī)會(huì)，另一方面是為那些連續(xù)多年取得佳績(jī)、實(shí)踐證明確有管理才能的經(jīng)營(yíng)者提供重新選擇的舞臺(tái)。二是要采取具體的措施，防止經(jīng)營(yíng)者頻繁流動(dòng)，以保障公司長(zhǎng)期穩(wěn)定增長(zhǎng)與發(fā)展的目的得以實(shí)現(xiàn)。第四，公司治理結(jié)構(gòu)中的員工模式，我國(guó)未來(lái)的公司治理結(jié)構(gòu)模式應(yīng)向德、日兩國(guó)學(xué)習(xí)，建立工人董事會(huì)制度，把公司員工放到一個(gè)重要的位置，力爭(zhēng)實(shí)現(xiàn)員工與管理的有機(jī)統(tǒng)一，從而充分調(diào)動(dòng)員工參與公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理的積極性。最后，還必須建立一個(gè)發(fā)達(dá)而完善的外部監(jiān)督機(jī)制，如強(qiáng)制的信息公開制度、具體可行的證券訴訟機(jī)制、客觀及時(shí)的新聞媒體監(jiān)督機(jī)制等。這樣才能加強(qiáng)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理層的有效監(jiān)督，形成一個(gè)富有效率、權(quán)力均衡的良好的公司法人治理氛圍。
　　這樣，建立和完善中國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)模式就可從多層次、多角度出發(fā)，綜合考慮、綜合治理。當(dāng)然，著手研究中國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)模式的選擇和構(gòu)建，其目的并不是要建立一個(gè)未來(lái)理想的模式，而是通過(guò)比較和背景分析，試圖提出一個(gè)目前可行的模式。盡管所提出的建議還僅僅是一種思路和框架，但我們只要以科學(xué)、務(wù)實(shí)的態(tài)度來(lái)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，進(jìn)一步完善《公司法》、《證券法》、《銀行法》等經(jīng)濟(jì)法規(guī)，中國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)模式的探索必將漸入佳境。