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    22億證券腐敗案考量中國司法認(rèn)知

    2003-05-30 10:48:04鄭允石
    中國新聞周刊 2003年32期
    關(guān)鍵詞:挪用公款國泰營業(yè)部

    鄭允石

    22億證券腐敗案,檢方和一審法院有截然相反的認(rèn)知。至少在目前看來,對余卉案的正確把握和處理,不僅考驗(yàn)司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法水準(zhǔn),對中國反腐法網(wǎng)也是一個考量。

    有中國頭號證券大案和個人最大經(jīng)濟(jì)罪案之稱的余卉案,在歷經(jīng)4年異常艱辛的刑事訴訟程序之后,最近已由昆明市中級人民法院作出一審宣判。

    與其它腐敗案不同的是,這樁倍受關(guān)注的特大案件宣判后,當(dāng)?shù)氐男侣劽襟w都意外地保持了靜默。

    各種說法紛沓而至。爭議的中心是,檢察機(jī)關(guān)指控余卉挪用公款和貪污22億余元,而一審法院僅認(rèn)定其玩忽職守和為親友非法謀利,致使國家利益遭受損失610余萬元。

    了解案情的昆明人普遍有一種擔(dān)憂,一樁在全國具有重大影響的特大腐敗案件,“可能面臨淡化處理的危險(xiǎn)”。

    22億公款的使用

    余卉,40歲,國泰證券有限公司昆明營業(yè)部(以下稱國泰證券昆明營業(yè)部)原總經(jīng)理。因涉嫌挪用公款犯罪,1999年4月23日被逮捕。2000年6月1日,昆明市檢察院向昆明市中級法院提起公訴。

    昆明市檢察院指控:余卉利用擔(dān)任國泰證券昆明營業(yè)部總經(jīng)理的職務(wù)之便,與云南南山公司總經(jīng)理劉朝坤、副總經(jīng)理劉朝忠內(nèi)外勾結(jié),將國泰證券昆明營業(yè)部的公款21.9億余元以各種非法手段挪用,進(jìn)行營利活動;余卉利用職務(wù)上的便利,與劉朝坤內(nèi)外勾結(jié),共同侵吞公款1860余萬元。

    一位主辦案件的檢察官說,余卉違反證券法規(guī),逃避證券監(jiān)管,挪用、貪污公款,手段多樣。

    一個事業(yè)有成、年輕有為的證券公司總經(jīng)理,何以犯下如此驚天大案?

    了解余卉的人都說她的聰明有過人之處。案后余卉在供述中承認(rèn),在她任總經(jīng)理之后,只不過延續(xù)了證券界的一些慣常做法——按她的說法:“只要我賺了錢,就是最好的,上司不追究我到底是違規(guī)還是違法,只考核我的利潤?!?/p>

    余卉毫不諱言:“與南山公司合作,從個人的角度來說,惟一摻有私人因素的考慮是,劉朝坤不會欠我錢,他騙誰都不會騙我。他差(欠)我錢,就是騙到銀行,最后也會把錢騙來還我,這一點(diǎn)我是比較自信的?!?/p>

    劉朝坤案后的交代揭示了兩人合作的基礎(chǔ)——他是余卉的情人。據(jù)劉朝坤的供述,1994年2月,劉在南山公司打工,因業(yè)務(wù)關(guān)系,結(jié)識了國泰證券公司昆明營業(yè)部總經(jīng)理余卉,“兩人一見如故,墜入愛河”。

    二人在地處昆明市中心的長春路某高檔住宅小區(qū)購買了兩套房子,同一個單元同一個樓層。為了“方便往來”,在裝修房子時,他們將房屋中間的墻壁打通,姘居一處。甚至物業(yè)管理人員也將他們視為一家。

    “成為一家”后,余卉與劉朝坤開始謀求共同利益。1994年5月,劉朝坤與南山公司原法人代表結(jié)清了賬目,將該公司接管下來,自任總經(jīng)理。隨后又以公司20%股份的條件,將弟弟劉朝忠從云南省畜牧局“挖來”任公司副總經(jīng)理。自此,劉氏兄弟以南山公司為舞臺,以余卉為靠山,瘋狂斂財(cái)。余卉將這種關(guān)系表述為“合作”。

    與劉朝坤的南山公司建立“合作”關(guān)系后,國泰證券昆明營業(yè)部的職工們猛然發(fā)現(xiàn),劉氏兄弟在國泰的地位比一般的部門經(jīng)理都要高。公司的自營室,按內(nèi)部規(guī)定,連部門經(jīng)理都不能隨便進(jìn)入,而劉氏兄弟不僅經(jīng)常自由進(jìn)出,還自己操作申購股票,甚至沒有開立資金賬戶,就進(jìn)行透支申購。營業(yè)部的“借款、貸款”,余卉只對南山公司,對劉朝坤發(fā)放。營業(yè)部的辦公樓,也是向南山公司租的。余卉一次性付給劉朝坤十年的租金1500萬元,而劉朝坤之前購買這幢辦公樓,只花了600萬元。

    據(jù)有關(guān)報(bào)告介紹,余卉利用手中的權(quán)力為劉朝坤謀取非法暴利,金額高達(dá)7000多萬元。而劉朝坤有了余卉這座“金山”后,生意紅火,聲名遠(yuǎn)播。有的銀行為了拉存款,還不得不尋求他的幫忙。

    司法紛爭

    2000年10月,昆明市中級法院開庭審理余卉涉嫌挪用公款、貪污案。

    一審法院判決認(rèn)定,余卉將國泰證券昆明營業(yè)部自有資金及經(jīng)營管理的其它資金共計(jì)人民幣21.92億余元,以網(wǎng)上透支、無抵押貸款等方式借給劉朝坤的南山公司使用的行為,將昆明營業(yè)部申購中簽的股票低價(jià)轉(zhuǎn)賣給南山公司,使該公司獲利610余萬元的行為,具有違法經(jīng)營、以權(quán)謀私、不正當(dāng)履行職務(wù)和濫用職權(quán)的嚴(yán)重違法犯罪性,嚴(yán)重?cái)_亂了證券市場秩序。法院以余卉的行為分別觸犯了1979年刑法和現(xiàn)行刑法的相關(guān)規(guī)定,構(gòu)成玩忽職守罪和為親友非法謀利罪為由,數(shù)罪并罰,判處余卉有期徒刑9年,并處罰金30萬元。

    而此判定,與公訴機(jī)關(guān)指控余卉挪用公款給劉氏兄弟的南山公司使用,進(jìn)行營利活動的行為大相徑庭。檢方認(rèn)為余卉的行為已觸犯刑法,構(gòu)成挪用公款罪和貪污罪。

    一審下判后,余卉認(rèn)為自己的行為不構(gòu)成犯罪,已向云南省高級法院提出上訴。檢察機(jī)關(guān)則認(rèn)為,法院的判決定性不準(zhǔn),適用法律錯誤,也提起了抗訴。

    針對判決書認(rèn)定的“余卉同意和決定違規(guī)借款給南山公司使用,開過辦公會議討論,雙方單位訂有借款、合作協(xié)議,單位收取了用款利息,應(yīng)屬單位違法經(jīng)營行為”,以及“無證據(jù)證實(shí)余卉和劉朝坤、劉朝忠有以挪用公款為目的的共同策劃行為,也無證據(jù)證實(shí)余卉在決定將昆明營業(yè)部資金借給南山公司使用中,謀取了個人利益”的問題,檢察機(jī)關(guān)在抗訴書中指出,法院對余卉行為的定性不準(zhǔn),余卉身為國泰證券昆明營業(yè)部總經(jīng)理,在未經(jīng)集體研究決定的情況下,擅自決定將公款21億余元交由南山公司進(jìn)行經(jīng)營活動,指使劉朝坤及其任法定代表人的南山公司從中牟取了巨額利潤。因此,余卉的行為具有明顯的公款私用性質(zhì),違背了單位的整體意志,使國泰證券昆明營業(yè)部應(yīng)得利潤流失,其行為屬于個人決定以單位名義將公款供其它單位使用,謀取個人利益,法院判決認(rèn)定其不構(gòu)成挪用公款的理由不能成立。

    檢方認(rèn)為,法院判決確定余卉犯有為親友非法牟利罪,該罪本身已涵括了“謀取個人利益”,所以,余卉的行為屬于“個人決定以單位名義將公款供其它單位使用,謀取個人利益”的挪用公款情況。

    對于判決書認(rèn)定余卉不構(gòu)成貪污罪的問題,檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為,余卉擅自將國泰證券公司昆明營業(yè)部資金合計(jì)1800多萬元,與劉朝坤合謀,采用轉(zhuǎn)讓利潤,承擔(dān)虧損的方式非法據(jù)為己有,二人的行為已有相關(guān)的證據(jù)予以證實(shí),應(yīng)構(gòu)成貪污罪。

    考驗(yàn)反腐法網(wǎng)?

    法、檢兩家對于余卉案存在的分歧,了解案情的昆明人普遍用“離譜”來評價(jià)。一位社會學(xué)專家認(rèn)為公眾的這種認(rèn)知值得三思:司法活動如何與公眾取得溝通值得深思,司法認(rèn)知如何取得公眾支持值得深思,判決結(jié)果如何取得公眾的理解值得深思。

    余卉案在審判階段用了近三年時間,判決結(jié)果又與公訴指控截然相反,有人甚至把這種結(jié)果與余卉的“能耐”和“背景”作更多的聯(lián)想。一位法官否認(rèn)這種聯(lián)系:“區(qū)區(qū)一個營業(yè)部經(jīng)理,怎么可能干預(yù)得了司法活動?”

    “人們的評說固然值得關(guān)注,但作為法律工作者,更需要思考的是余卉案中反映出來的司法認(rèn)知?!币晃环▽W(xué)專家說。

    在他看來,余卉案中法檢雙方存在的分歧聚焦于兩點(diǎn):一,余卉將單位的公款21.92億余元,借給與其有曖昧關(guān)系的劉朝坤及其南山公司使用,營業(yè)部收取了相關(guān)利息的行為,是個人挪用行為,還是單位借貸行為;二,余卉采用轉(zhuǎn)讓利潤,承擔(dān)虧損的方式為劉朝坤及其南山公司牟利,而使單位遭受損失1800多萬元的行為,是貪污行為,還是玩忽職守的行為。對這兩個問題的不同司法認(rèn)知,正是檢察院、法院產(chǎn)生不同認(rèn)識,得出差異結(jié)論的關(guān)鍵所在。

    由于余卉案發(fā)生在專業(yè)性較強(qiáng)的證券領(lǐng)域,而相關(guān)法律、法規(guī)又相對滯后,許多問題的認(rèn)定較為復(fù)雜和困難。這位專家說,司法機(jī)關(guān)在處理過程中發(fā)生認(rèn)識分歧是正常的,是依法獨(dú)立行使檢察權(quán)和審判權(quán)的表現(xiàn),也體現(xiàn)了互相制約的刑事訴訟基本原則。

    但問題的癥結(jié)在于,案件事實(shí)和基本證據(jù)沒有發(fā)生變化的情況下,檢、法兩家認(rèn)定的事實(shí)為何差距這么大?

    一位從事法律應(yīng)用研究的學(xué)者則從法理以外的角度理解,他認(rèn)為檢、法兩家在處理余卉案中存在的認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面的巨大分歧和差異,主要是中國目前的反腐敗法網(wǎng)不嚴(yán)密所致。從司法機(jī)關(guān)處理余卉案的情況看,爭議最大的問題是余卉的行為是否構(gòu)成挪用公款罪,而爭議的根源在于我國刑法對“挪用公款歸個人使用”的規(guī)定不明確,有關(guān)的司法解釋又不斷變動。

    這位專家分析認(rèn)為:按照1998年4月6日最高人民法院作出的《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,1999年檢察機(jī)關(guān)立案偵查該案時,只要查明余卉的行為是“挪用公款給私有公司、私有企業(yè)使用”,就能認(rèn)定為挪用公款歸個人使用。但該案到審判階段,按照最高人民法院2001年10月26日作出的《關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個人使用有關(guān)問題的解釋》,余卉的行為只有具備“為謀取個人利益,以個人名義將公款借給其他單位使用”的要件,才屬于挪用公款歸個人使用。而按照2002年4月28日九屆全國人大常委會第27次會議通過的《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》,只有證明余卉的行為是“以個人名義將公款供其他單位使用”,或“個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益”,才能認(rèn)定為挪用公款歸個人使用。

    由于司法解釋的不斷修改,挪用公款的證據(jù)證明標(biāo)準(zhǔn)和犯罪構(gòu)成要件也不斷發(fā)生變化,公訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)在處理余卉案的過程中發(fā)生爭議和分歧就不可避免了。這位學(xué)者還坦言,類似余卉案的處理遇到的法律問題,在目前的司法實(shí)踐中并不鮮見。“這說明,我國現(xiàn)有的反腐敗法網(wǎng)存在疏漏?!彼f。

    余卉案仍處于二審階段,一審法院的判決尚未發(fā)生法律效力,但有一點(diǎn)應(yīng)該是明確的,任何不公允的輿論,都不利于問題的解決。

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